Выявление необычных сделок как метод противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма
.pdfстрахового случая отпала и существование страхового риска прекратилось по
обстоятельствам иным, чем страховой случай. К таким обстоятельствам, в частности,
относятся:
-гибель застрахованного имущества по причинам иным, чем наступление страхового
случая;
-прекращение в установленном порядке предпринимательской деятельности лицом, застраховавшим предпринимательский риск или риск гражданской ответственности, связанной с этой деятельностью.
Страхователь (выгодоприобретатель) вправе отказаться от договора страхования в любое время, если к моменту отказа возможность наступления страхового случая не отпала по указанным выше обстоятельствам.
При досрочном прекращении договора страхования по обстоятельствам, указанным выше, страховщик имеет право на часть страховой премии пропорционально времени, в течение которого действовало страхование.
При досрочном отказе страхователя (выгодоприобретателя) от договора страхования уплаченная страховщику страховая премия не подлежит возврату, если договором не предусмотрено иное.
8.Клиент заключает договоры страхования, сумма уплачиваемых страховых премий по которым очевидно превышает его платежеспособность
Согласно п. 8 разд. II Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, следующим основным признаком необычных сделок признается ситуация, когда клиент заключает договоры страхования, сумма уплачиваемых страховых премий по которым очевидно превышает его платежеспособность.
Это довольно сомнительный критерий для отнесения сделки к категории необычных. Платежеспособность клиента характеризуется не только уровнем его дохода. Страхования премия может быть уплачена с использованием следующих дополнительных источников финансирования:
(1)полученных в дар денежных средств. Это не такая уж редкость на практике. Если человек имеет в собственности автомобиль, и ему необходимо оформить полис обязательного автострахования, он вполне может получить деньги в дар от родителей (если это неработающий студент), детей (если это пенсионер), любовника (если это молодая и привлекательная женщина).
(2)накопленных средств.
(3)средств, полученных от продажи ненужного частного имущества.
51
9. Предоставление страховой услуги с тарифной ставкой, которая более чем в 2 раза превышает среднюю тарифную ставку по аналогичной услуге
Предоставление или получение страховой услуги с тарифной ставкой, которая более чем в 2 раза превышает среднюю тарифную ставку по аналогичной услуге на внутреннем рынке страхования - следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.
См. пункт 2 раздела 1 настоящего пособия.
10. Совершение сделок купли-продажи финансовых инструментов за счет внесенных клиентом в кассу организации - профессионального участника рынка ценных бумаг наличных денежных средств в размере, равном или большем 600000 рублей
Следующий основной признак необычности сделки – совершение одной или нескольких сделок купли-продажи ценных бумаг и/или имущественных прав (далее - иные финансовые инструменты), предусмотренных пунктом 6 статьи 51.2 Федерального закона от
22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (Собрание законодательства Российской Федерации, N 17, ст. 1918; 2001, N 33, ст. 3424; 2002, N 52 (ч. II), ст. 5141; 2006, N 1, ст. 5; N 17 (ч. I), ст. 1780; N 31 (ч. I), ст. 3437; N 43, ст. 4412; 2007, N 1 (ч. I), ст. 45; N 18, ст. 2117; N
22, ст. 2563; N 41, ст. 4845; N 50, ст. 6247; N 50, ст. 6249; 2008, N 44, ст. 4982; N 52 (ч. I), ст. 6221; 2009, N 1, ст. 28, N 7, ст. 777, N 18 (ч. I), ст. 2154, N 23, ст. 2770), на общую сумму не менее 600 000 рублей за счет внесенных клиентом в кассу организации - профессионального участника рынка ценных бумаг единовременно или по частям наличных денежных средств в размере, равном или большем 600 000 рублей.
Согласно ст. 51.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-
ФЗ под имущественными правами понимаются имущественные права, вытекающие из сделок, предусматривающих:
(1) обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на ценные бумаги, товары, курса валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, в том числе из сделок, предусматривающих также обязанность одной из сторон передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту;
(2) обязанность одной стороны в случае предъявления требования другой стороны купить или продать ценные бумаги или валюту на условиях, определенных при совершении такой сделки.
52
11. Внесение клиентом в кассу организации - профессионального участника рынка ценных бумаг наличных денежных средств в размере, равном или большем 600000 рублей
Внесение клиентом в кассу организации - профессионального участника рынка ценных бумаг единовременно или по частям наличных денежных средств в размере, равном или большем 600 000 рублей – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.
Фактически это общий случай, обнимающий предыдущий основной признак необычной сделки.
12. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг на основании двух адресных заявок сделок с финансовыми инструментами на сумму не менее 200000 рублей каждая, в которых покупатель и продавец действуют в интересах одного и того же выгодоприобретателя
Следующий основной признак необычности сделки – совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента на внебиржевом рынке и/или через организаторов торговли на рынке ценных бумаг (далее – организаторы торговли)
на основании двух адресных заявок сделок с ценными бумагами и/или иными финансовыми инструментами на сумму не менее 200000 рублей каждая, в которых покупатель и продавец действуют в интересах одного и того же выгодоприобретателя.
Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ. Это:
-брокерская деятельность;
-дилерская деятельность;
-деятельность по управлению ценными бумагами;
-деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг);
-депозитарная деятельность;
-деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;
-деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.
В Информационном письме ЦБР от 31 августа 2005 г. N 8 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и принятых во исполнение него нормативных актов Банка России»40 разъясняется, что под выгодоприобретателем следует понимать лицо, которое, не являясь непосредственно участником операции,
40 Вестник Банка России от 7 сентября 2005 г. N 47
53
получает выгоду от ее проведения. При этом, совершая в интересах другого лица сделки,
клиент может действовать на основании различных договоров, в частности агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления (перечень гражданско-правовых договоров не является исчерпывающим).
Фактически речь идет о том, что выгодоприобретатель совершает сделку, в которой одновременно выступает обеими сторонами, то есть должен сам себе. При проверке факта действий продавца и покупателя в интересах одного и того же выгодоприобретателя необходимо учитывать следующее:
(1) Любое юридическое лицо признается автономным участником правоотношений.
Личность юридического лица формально отделена от личности любого физического лица, в
том числе от личности руководителя или учредителя юридического лица. Поэтому случаи,
когда одна сторона сделки действует в пользу гражданина А. как физического лица,
действующего в своих интересах, а другая сторона – в интересах того же гражданина А.,
действующего в рамках предоставленных ему полномочий юридического лица на основании учредительных документов, и являющегося руководителем этого юридического лица – не могут быть признаны совпадением выгодоприобретателя по сделке в одном лице и не подпадают под рассматриваемый признак. Не будет совпадения выгодоприобретателя в одном лице и в том случае, если с одной стороны выступает гражданин А., действующий в своих интересах, а с другой стороны – юридическое лицо, учрежденное этим гражданином А., даже если он является единственным учредителем.
(2) Согласно положений Семейного кодекса РФ (ч. 1 ст. 34) имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. Поэтому все имущество,
отчуждаемое по гражданско-правовой сделке одним из супругов, в равной степени уменьшает собственность другого супруга и наоборот: все приобретаемое одним супругом по сделке становиться собственностью второго супруга. Поэтому случаи, когда в рассматриваемом виде сделок продавец действует в пользу выгодоприобретателя – одного из супругов, а покупатель – в пользу выгодоприобретателя – второго из супругов, должны признаваться совпадением выгодоприобретателя в одном лице и подпадают под рассматриваемый признак. Сказанное применимо только к зарегистрированным в установленном законом порядке брачным отношениям. Сожительство, брак, заключенный в форме религиозного обряда, общности имущества не создает. Исключение из рассматриваемого случая может быть установлено условиями брачного договора.
(3) Согласно ч. 4 ст. 60 Семейного кодекса РФ ребенок не имеет права собственности на имущество родителей, родители не имеют права собственности на имущество ребенка.
Поэтому случаи, когда одна из сторон сделки действует в интересах выгодоприобретателя –
54
родителя, а вторая – в интересах выгодоприобретателя – ребенка (вне зависимости от достижения совершеннолетия) не могут быть признаны фактом совпадения выгодоприобретателя по сделке в одном лице и не охватываются рассматриваемым признаком.
13. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг взаимных сделок, когда стороны таких сделок регулярно меняются, приобретая при этом одни и те же финансовые инструменты одного и того же объема
Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента взаимных сделок, когда стороны таких сделок (профессиональные участники рынка ценных бумаг или их клиенты) регулярно меняются, выступая в качестве то продавцов, то покупателей, приобретая/продавая при этом единовременно или по частям одни и те же ценные бумаги и/или иные финансовые инструменты примерно одного и того же объема (в случае совершения взаимных сделок на внебиржевом рынке и/или через организаторов торговли на основании двух адресных заявок) – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.
Этот же признак необычности сделки закреплен в абз. 13 п. 2 Распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июня 2002 г. N 613/р «О методических рекомендациях по реализации профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступных путем»41.
Основной элемент этого признака – циклическая перемена мест сторон сделки. Она подпадает под анализируемый признак в случае простой перемены, когда продавец и покупатель просто меняются местами, а так же в случае усложнения схемы, когда покупатель уступает свое место сначала одному лицу, становящемуся в следующей сделке продавцом, затем это лицо уступает место следующему лицу, которое становится покупателем и т. д. до замыкания схемы на первоначальном продавце или покупатели,
которые в итоге совершают противоположный обмен имуществом по группе сделок.
Сам по себе факт периодической покупки и последующей продажи одним лицом одного и того же портфеля финансовых инструментов не подпадает под анализируемый признак, так как является обыкновенной игрой на бирже, практикующейся повсеместно и основанной на изменениях котировок ценных бумаг и иных финансовых инструментов.
41 Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28 июня 2002 г., N 6
55
14. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделок по покупке одних и тех же ценных бумаг в течение одного торгового дня при условии, что цена сделки по продаже ниже или равна цене сделки по покупке, а рыночная цена ценной бумаги по итогам этого же торгового дня не может быть определена
Следующий основной признак необычности сделки – совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента сделок по покупке и продаже единовременно или по частям одних и тех же ценных бумаг примерно одного и того же объема в течение одного торгового дня при условии, что цена сделки по продаже ниже или равна цене сделки по покупке, а рыночная цена ценной бумаги по итогам этого же торгового дня не может быть определена.
В соответствии с п. 7.7 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг (утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 9 октября
2007 г. N 07-102/пз-н (в ред. 23 декабря 2008 г.))42 средневзвешенную цену каждой ценной бумаги по итогам торгового дня, определяемую как результат от деления общей суммы всех совершенных за день сделок с указанной ценной бумагой на общее количество ценных бумаг по указанным сделкам обязан раскрывать организатор торговли.
15. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделок куплипродажи финансовых документов с одним контрагентом, результатом которых является прибыль или убыток в совокупном размере 200000 и более рублей
Согласно п. 15 разд. II Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, следующим основным признаком необычных сделок признается совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента сделок купли-продажи ценных бумаг и/или иных финансовых документов с одним контрагентом, результатом которых является прибыль или убыток соответствующего профессионального участника рынка ценных бумаг или его клиента в совокупном размере 200000 и более рублей (в случае совершения сделок на внебиржевом рынке и/или через организаторов торговли на основании двух адресных заявок).
При анализе сделки на соответствие этому признаку следует принимать во внимание критерии, рассмотренные в п. 12 этой части работы относительно совпадения разных лиц в одном (применительно к личности контрагента).
42 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти от 25 февраля 2008 г. N 8
56
16. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделки куплипродажи ценных бумаг, не обращающихся через организаторов торговли, по цене, существенно отличающейся от цены хотя бы в одной из сделок по этой ценной бумаге, совершенных профессиональным участником рынка ценных бумаг на внебиржевом рынке за последние 30 дней
Следующий основной признак необычности сделки – совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента сделки купли-продажи ценных бумаг, не обращающихся через организаторов торговли, по цене, существенно отличающейся от цены хотя бы в одной из сделок по этой ценной бумаге, совершенных профессиональным участником рынка ценных бумаг на внебиржевом рынке за последние 30
дней, предшествующих дате заключения рассматриваемой сделки.
При исчислении названного тридцатидневного срока следует руководствоваться положениями гл. 11 ГК РФ об исчислении сроков.
Срок – период времени, с которым закон связывает возникновение, изменение либо прекращение правоотношений.
В соответствии со ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени,
начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Согласно ст. 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.
Рассмотрим исчисление срока на примере.
Пример. Профессиональным участником рынка ценных бумаг за счет клиента 22
марта 2010 г. совершена сделка купли-продажи ценных бумаг, не обращающихся через организаторов торговли, по цене 100 руб. за акцию. Необходимо установить период времени, за который цены по сделкам с этими ценными бумагами не должны существенно отличаться от совершенной.
Начало этого периода должно быть определено за 30 дней, предшествующих дате заключения рассматриваемой сделки. Начало периода: 22 марта 2010 г. – 30 дней = 20
февраля 2010 г. С учетом требований ст. 191 ГК РФ о том, что течение срока,
определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало, необходимо отнять еще один день. Получается 19 февраля 2010 г.
Итак, проверке подлежит период с 19 февраля по 22 марта 2010 г.
Согласно абз. 3 ч. 2 ст. 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от
22.04.1996 N 39-ФЗ критерии существенности отклонения цен от текущей цены
57
устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости ценной бумаги. В настоящее время подобные критерии федеральными нормативными правовыми актами не установлены. Следовательно, применение на практике рассматриваемого признака невозможно.
17. Одновременная подача клиентом профессионального участника рынка ценных бумаг поручений на покупку и продажу ценных бумаг по ценам, существенно отличающимся от текущей цены
Одновременная подача клиентом профессионального участника рынка ценных бумаг поручений на покупку и продажу ценных бумаг по ценам, существенно отличающимся от текущей цены – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.
Этот же признак необычности сделки закреплен в абз. 15 п. 2 Распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июня 2002 г. N 613/р.
Согласно абз. 3 ч. 2 ст. 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от
22.04.1996 N 39-ФЗ критерии существенности отклонения цен от текущей цены устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости ценной бумаги. В настоящее время подобные критерии федеральными нормативными правовыми актами не установлены. Следовательно, применение на практике рассматриваемого признака невозможно.
18. Регулярное заключение клиентом срочных сделок на рынке ценных бумаг, результатам которых является постоянный доход или убыток клиента
Регулярное заключение клиентом срочных сделок на рынке ценных бумаг,
результатам которых является постоянный доход или убыток клиента – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.
Этот же признак необычности сделки закреплен в абз. 14 п. 2 Распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июня 2002 г. N 613/р «О методических рекомендациях по реализации профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступных путем».
58
Вызывает сомнение обоснованность включения в этот признак наличия постоянного дохода клиента, так как получение постоянного дохода является законопослушным видом мотивации поведения клиента профессионального участника рынка ценных бумаг.
19. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделки куплипродажи ценных бумаг на основании двух адресных заявок по цене, существенно отличающейся от рыночной цены такой ценной бумаги, рассчитанной на конец того торгового дня, в который она была совершена
Следующий основной признак необычности сделки – совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента сделки купли-продажи ценных бумаг, обращающихся через организаторов торговли, на внебиржевом рынке или через организатора торговли на основании двух адресных заявок по цене, существенно отличающейся от рыночной цены такой ценной бумаги, рассчитанной на конец того торгового дня, в который она была совершена.
Согласно абз. 3 ч. 2 ст. 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от
22.04.1996 N 39-ФЗ критерии существенности отклонения цен от текущей цены устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости ценной бумаги. В настоящее время подобные критерии федеральными нормативными правовыми актами не установлены. Следовательно, применение на практике рассматриваемого признака невозможно.
См. так же п. 14 части 2 настоящего пособия.
20. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг сделок куплипродажи финансовых инструментов, в отношении которых имеется подозрение, что они совершаются с использованием служебной информации и/или в целях манипулирования ценами на рынке ценных бумаг
Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг за свой счет или за счет клиента одной или нескольких сделок купли-продажи ценных бумаг и/или иных финансовых инструментов, в отношении которых имеется подозрение, что они совершаются с использованием служебной информации и/или в целях манипулирования ценами на рынке ценных бумаг – следующий основной признак, указывающий на необычный характер сделки, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.
Согласно ч. 2 и 2.1 ст. 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996
N 39-ФЗ участники рынка ценных бумаг, в том числе профессиональные участники рынка ценных бумаг и владельцы ценных бумаг, не вправе в отношении ценных бумаг,
59
допущенных к торгам на фондовых биржах и (или) иных организаторах торговли на рынке ценных бумаг, манипулировать ценами на рынке и понуждать к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, об эмитентах эмиссионных ценных бумаг, о ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе.
К манипулированию ценами на рынке ценных бумаг относятся следующие действия,
которые совершаются одним или несколькими лицами и в результате которых повышается,
понижается или поддерживается цена ценной бумаги, либо повышается, понижается или поддерживается спрос или предложение на ценную бумагу, либо повышается, понижается или поддерживается объем торгов ценной бумагой:
(а) распространение через средства массовой информации (в том числе электронные)
и информационно-телекоммуникационные сети общего пользования (включая сеть Интернет) или любым иным способом ложных либо вводящих в заблуждение сведений,
оказывающих влияние или способных оказать влияние на спрос или предложение на ценную бумагу, цену ценной бумаги или объем торгов ценной бумагой;
(б) совершение на организованных торгах сделок с ценными бумагами по ценам,
имеющим существенное отклонение от цены соответствующей ценной бумаги, сложившейся на организованных торгах в тот же день (далее - текущая цена), при условии, что сделки были совершены от имени или за счет лиц, между которыми (или между сотрудниками
(работниками) которых) существовало предварительное соглашение о покупке (продаже)
ценных бумаг по ценам, имеющим существенное отклонение от текущей цены. При этом критерии существенности отклонения цен от текущей цены устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в зависимости от вида, ликвидности и (или) рыночной стоимости ценной бумаги. Эти применяются к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных всем участникам торгов, в случае, если информация о лицах, подавших заявки, а также о лицах, в интересах которых были поданы заявки, не раскрывается другим участникам торгов;
(в) одновременное либо последовательное в течение торгового дня выставление заявок, направленных на введение в заблуждение участников рынка или инвесторов, в
результате чего в торговой системе появляется две или более заявки противоположной направленности, которые подаются за счет одного и того же лица и в которых цена покупки ценной бумаги выше цены либо равна цене продажи такой же ценной бумаги в случае, если на основании указанных заявок совершены сделки. Эти требования применяются к организованным торгам, сделки на которых заключаются на основании заявок, адресованных
60