Выявление необычных сделок как метод противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

-Республика Ниуэ;

-Объединенные Арабские Эмираты;

-Острова Кайман;

-Острова Кука;

-Острова Теркс и Кайкос;

-Республика Палау;

-Республика Панама;

-Республика Самоа;

-Республика Сан-Марино;

-Сент-Винсент и Гренадины;

-Сент-Китс и Невис;

-Сент-Люсия;

-Остров Мэн (Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии);

-Нормандские острова (острова Гернси, Джерси, Сарк, Олдерни) (Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии);

-Республика Сейшельские Острова.

Иной перечень, с дифференциацией по категориям (с относительным понижением доверия от первой к третьей группе), дается в Списке государств и территорий,

предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (оффшорных зон) (утв.

Приложением 1 к Указанию Банка России от 7 августа 2003 г. N 1317-У «О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-

нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (оффшорных зонах)»34:

Первая группа:

-Отдельные административные единицы Соединенного Королевства Великобритании

иСеверной Ирландии:

--Нормандские острова (о-ва Гернси, Джерси, Сарк);

--о-в Мэн;

-Ирландия (Дублин, Шеннон);

-Республика Кипр;

-Республика Мальта;

-Китайская Народная Республика (Гонконг (Сянган));

34 Вестник Банка России от 17 сентября 2003 г. N 51

31

-Великое Герцогство Люксембург;

-Швейцарская Конфедерация;

-Республика Сингапур;

Вторая группа:

-Антигуа и Барбуда;

-Содружество Багамы;

-Барбадос;

-Государство Бахрейн;

-Белиз;

-Бруней – Даруссалам;

-Зависимые от Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии территории:

--Ангилья;

--Бермуды;

--Британские Виргинские о-ва;

--Монтсеррат;

--Гибралтар;

--Теркс и Кайкос;

--Острова Кайман;

-Гренада;

-Республика Джибути;

-Содружество Доминики;

-Китайская Народная Республика (Макао (Аомынь));

-Республика Коста – Рика;

-Ливанская Республика;

-Республика Маврикий;

-Малайзия (о. Лабуан);

-Мальдивская Республика;

-Княжество Монако;

-Нидерландские Антилы;

-Новая Зеландия:

--Острова Кука;

--Ниуэ;

-Объединенные Арабские Эмираты (Дубаи);

-Португальская Республика (о. Мадейра);

32

-Независимое Государство Западное Самоа;

-Республика Сейшелы;

-Сент - Китс и Невис;

-Сент – Люсия;

-Сент - Винсент и Гренадины;

-США:

--Виргинские о-ва США;

--Содружество Пуэрто – Рико;

--штат Вайоминг;

--штат Делавэр;

-Королевство Тонга;

-Демократическая Социалистическая Республика Шри – Ланка;

-Республика Палау; Третья группа:

-Княжество Андорра;

-Исламская Федеральная Республика Коморы: -- Анжуанские о-ва;

-Аруба;

-Республика Вануату;

-Республика Либерия;

-Княжество Лихтенштейн;

-Республика Маршалловы Острова;

-Республика Науру;

-Сербия и Черногория (Республика Черногория).

19.Немотивированное требование клиента о расторжении договора

Согласно п. 19 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, свидетельствует о необычности сделки немотивированное требование клиента о расторжении договора и/или возврате уплаченных клиентом денежных средств до фактического осуществления операции.

Особое внимание на подобное поведение клиента следует обращать в случае, когда он действует явно с экономической убыточностью для себя (например, теряет средства, уже оплаченные за предварительные процедуры: открытие счета, заверение подписи и оттиска печати и т. п.).

33

20. Существенное отклонение суммы сделки от рыночных цен

Следующий критерий необычности сделки - существенное отклонение суммы сделки относительно действующих рыночных цен, в том числе по настоянию клиента.

Наиболее часто этот признак проявляется при оформлении сделок с недвижимостью,

но далеко не всегда он свидетельствует о попытке легализовать преступные доходы. Нередки случаи, когда по различным причинам стороны купли-продажи квартир указывают в договоре неверную стоимость объекта недвижимости, подлежащую уплате. Инициатором искажения цены квартир могут выступать как продавец, так и покупатель. Покупатель квартиры, как правило, заинтересован в увеличении суммы, указанной в договоре купли-

продажи квартиры против реально уплаченной им суммы, так как в этом случае он получает из бюджета возмещение по подоходному налогу соответственно в большей сумме. Кроме налоговых преимуществ, завышение стоимости квартиры со стороны покупателю может быть выгодно тогда, когда денежные средства на покупку квартиры были выделены из бюджета либо по месту работы. При этом покупателем присваивается разница между суммой, уплаченной за квартиру и суммой, выделенной на эти цели. Третий мотив описываемого поведения покупателя имеет место в том случае, когда покупателем является юридическое лицо. Завышая стоимость квартиры в договоре купли-продажи, юридическое лицо увеличивает размер выводимых из под налогообложения средств, уменьшая тем самым сумму налоговых и иных платежей. Такие действия покупателя нарушают закон, в

некоторых случаях ему может грозить уголовная либо административная ответственность.

Кроме того, указание в договоре завышенной суммы несет потенциальную опасность для покупателя, так как продавец получает законную возможность разницу между уплаченной и указанной в договоре купли-продажи суммами взыскать с него в судебном порядке. В

некоторых случаях и продавец просит своего контрагента дать согласие на указание в договоре завышенной цены квартиры. Такое поведение продавца нередко обусловлено преступными мотивами. Продавец поясняет покупателю преимущества, вытекающие для него (покупателя) из факта завышения цены квартиры. Если покупатель соглашается на завышение цены квартиры относительно реальной суммы передаваемых продавцу денег, то в дальнейшем продавец взыскивает разницу в судебном порядке, совершая тем самым мошенничество. Имеют место и случаи занижения цены недвижимости, что объясняется большой долей теневого сектора российской экономики. Продавец не всегда заинтересован в указании реальной цены продаваемого объекта недвижимости и просит занизить его стоимость с целью снижения налогооблагаемой базы.

34

Специфика отношений, в которых наиболее часто встречается этот признак, в

качестве лиц, имеющих возможность этот признак выявлять в ходе осуществления профессиональной деятельности, можно назвать адвокатов, частнопрактикующих юристов,

юрисконсультов юридических фирм, нотариусов, госрегистраторов и риэлтеров.

В случае, когда адвокату, частнопрактикующему юристу, юрисконсульту юридической фирмы, нотариусу, госрегистратору или риэлтеру достоверно известно о том,

что обратившиеся за его услугами стороны намерены исказить цену сделки, он должен разъяснить доверителям незаконность таких действий и их последствия. Если после такого разъяснения стороны не изменили своего намерения заключить сделку купли-продажи объекта недвижимости с указанием в проекте договора цены, не соответствующей действительности, необходимо отказать клиентам в дальнейшем юридическом сопровождении их незаконных действий.

Завышение суммы сделки является одним из способов уклонения от уплаты налогов путем снижения налогооблагаемой базы.

21. Осуществление расчетов с использованием расчетных счетов третьих лиц

Следующий критерий необычности сделки - осуществление расчетов между сторонами сделки с использованием расчетных счетов третьих лиц.

Само по себе использование схемы расчетов через третьих лиц не противоречит закону и не запрещено (см. например, Обзор судебной практики Пензенского областного суда по делам о налоговых преступлениях (ст.ст. 198 - 199.2 УК РФ) за 2005 г. - 1-ое полугодие 2006 г.35).

22. Уплата резидентом нерезиденту неустойки

Уплата резидентом нерезиденту неустойки (пени, штрафа) за неисполнение договора поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или за нарушение условий договора,

если размер неустойки превышает десять процентов от суммы непоставленных товаров

(невыполненных работ, неоказанных услуг) – следующий критерий, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

При выявлении этого критерия следует дополнительно затребовать у клиента решение суда или арбитражного суда, на основании которого взыскивается штрафная санкция по договору, превышающая установленный комментируемыми Рекомендациями 10%-

процентный барьер.

35 СПС «Гарант»

35

Если клиентом представлено решение российского суда или российского арбитражного суда – значение анализируемого рискового показателя снижается, так как сторона по делу обязана исполнить любое судебное решение, в том числе и то, которое обязывает в пользу другой стороны выплатить штрафные санкции свыше 10 % от суммы сделки. Однако необходимо учитывать, что клиент так же может быть знаком с комментируемыми Рекомендациями и умышленно инициировать судебный процесс с целью получения судебного решения для подтверждения чистоплотности проводимой финансовой операции. Это вполне выполнимо. Поэтому при анализе судебного решения необходимо обращать особое внимание на следующие дополнительные признаки, указывающие на возможность наличия «договорного» судебного процесса между сторонами:

-отсутствие обжалования решения суда первой инстанции;

-не исчерпывающее использование всех средств обжалования в течении длительного

срока;

-признание клиентом предъявленных к нему исковых требований;

-оформление судебного акта в форме мирового соглашения, не содержащего значимых уступок клиенту со стороны контрагента;

-вынесение решения третейским судом;

-вынесение решения иностранным судом (тем более судом государства третьего мира, государства – оффшорной зоны).

23.Получателем является нерезидент

Согласно п. 23 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, необычной признается сделка в том случае, если получателем денежных средств либо товаров (работ, услуг) является нерезидент, не являющийся стороной по договору (контракту), предусматривающему импорт (экспорт) резидентом товаров (работ, услуг).

Получение причитающегося по договору третьим лицом, а не стороной по сделке уже само по себе вызывает обоснованные сомнения в еѐ чистоплотности, отнесение же этого третьего лица к категории нерезидентов должно стать основанием для серьезной проверки.

24. Экспорт резидентом товаров либо платежи по импорту товаров в пользу нерезидента, зарегистрированного в офшорной зоне

Согласно п. 23 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, необычной признается сделка в том случае, если в договоре (контракте) предусмотрены экспорт резидентом товаров (работ, услуг) либо платежи по импорту товаров (работ, услуг) в пользу нерезидента, зарегистрированного в государстве или на территории, предоставляющем(щей)

36

льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающем(щей)

раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорной зоне).

Процессы, обратные перечисленным в этом пункте, (импорт нерезидентом и платежи по экспорту товаров (работ, услуг) в пользу резидента, зарегистрированного в оффшорной зоне) сомнений в легальности сделки вызывать не должны.

25. Перечисление денежных средств в адрес нерезидента по внешнеторговым сделкам, связанным с оказанием услуг нематериального характера

Перечисление денежных средств в адрес нерезидента по внешнеторговым сделкам,

связанным с оказанием информационно-консультативных и маркетинговых услуг,

передачей результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, и других видов услуг нематериального характера – следующий критерий,

предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

Суть этого критерия в том, что отследить фактическое исполнение обязательств по сделке гораздо труднее, если еѐ предметом выступают услуги нематериального характера, а

не товар. В товарных сделках достаточно данных таможенных органов о пересечении грузом таможенной границы. Если же сделка нематериального характера, то она может быть притворной и оформленной для обоснования перечисления денежных средств. В таком случае сторонами подписывается договор приема-передачи услуг нематериального характера без реального оказания таких услуг.

В качестве других видов услуг нематериального характера можно назвать юридические, аудиторские, экспертные. В ходе проверки реальности исполнения договорных обязательств нематериального характера, необходимо обращать внимание на следующие моменты:

-фактическое нахождение специалистов, обязанных оказать нематериальную услугу по договору в месте еѐ исполнения (подтверждается билетами, оплаченными счетами за проживание в гостиницах и т. д.). Специалисты должны находиться в достаточном количестве и достаточное время для оказания услуги в объемах, указанных в договоре. Если,

кпримеру, договором предусмотрено проведение аудиторской проверки крупного завода, то пребывание на его территории одного специалиста в течении нескольких суток следует признать явно недостаточным для оказания качественной услуги;

-квалификация специалистов должна соответствовать виду оказанной услуги нематериального характера;

37

-переданный объект интеллектуальной собственности должен быть реально использован. Так, например, если по сделке переданы права на марку пива, то получатель должен такое пиво производить;

-кроме акта приемки-передачи должен наличествовать материальный носитель сути оказанной услуги. Например: аудиторское заключение, маркетинговое анкетирование (анкеты и аналитическое заключение), разработанные проекты юридических документов и т. п.

26.Отсутствие очевидной связи между характером деятельности клиента с услугами

Отсутствие очевидной связи между характером и родом деятельности клиента с услугами, за которыми клиент обращается к организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом – следующий критерий, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

Так, например, к необычным сделкам можно отнести договор оптовой купли-

продажи товаров аудиторской фирмой.

27. Запутанный или необычный характер сделки

Согласно п. 27 разд. I Рекомендаций, утвержденных Приказом № 103, необычной признается сделка, имеющая запутанный или необычный характер, не имеет очевидного экономического смысла или очевидной законной цели.

Этот же критерий закреплен абз. 5 ч. 2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-

ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

28. Несоответствие сделки целям деятельности организации

Несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации – следующий критерий, предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

Согласно ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от

30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. от 18.07.2009)36 юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой

36 Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301

38

организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава,

утвержденного этим учредителем.

Вучредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

Вучредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо,

определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

В отчете ФАТФ по типологиям отмывания преступных доходов и финансирования терроризма за 2003-2004 гг.37 приводится такой пример: культурная ассоциация после десяти лет своего существования открывает банковский счет для управления поступлениями от музыкального фестиваля и вносит несоизмеримо крупную сумму денег на этот счет.

37 Вестник Банка России от 25 августа 2004 г. N 51

39

29. Уклонение от процедур обязательного контроля

Выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом – следующий критерий,

предлагаемый комментируемыми Рекомендациями.

Этот же критерий закреплен абз. 7 ч. 2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-

ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,

и финансированию терроризма».

Согласно абз. 7 ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О

противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и

финансированию терроризма» обязательный контроль - совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями,

осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством РФ. Следовательно, в этом пункте речь идет об уклонении только от контроля, проводимого федеральным органом исполнительной власти, принимающим меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и

финансированию терроризма.

30. Предоставление беспроцентного займа, процентная ставка по которому более чем в два раза ниже ставки рефинансирования

Следующий критерий необычности сделки - предоставление юридическим лицом, не являющимся кредитной организацией, беспроцентного займа физическому лицу и (или)

другому юридическому лицу, а также получение такого займа, процентная ставка по которому более чем в два раза ниже ставки рефинансирования, устанавливаемой Банком России.

В России ставка рефинансирования за период с января 2004 г. колеблется в пределах от 10 до 14 %. Поэтому факт кредитования по ставке ниже 5-7 % должен вызывать сомнения в законности сделки.

Можно допустить из этого правила два распространенных исключения:

(а) беспроцентное или низкопроцентное кредитование юридическими лицами физических лиц, состоящих с ними в трудовых правоотношения как форма мотивации трудовой деятельности;

40