Комментарий к ФЗ от 30 декабря 2008 г. № 316-ФЗ «О патентных поверенных»

органу исполнительной власти по интеллектуальной собственности с рекомендацией о направлении в суд иска о применении к патентному поверенному мер взыскания). Без сомнения, вынесение предупреждения не является существенным взысканием, но вместе с тем, такое взыскание серьезно влияет на репутацию патентного поверенного, и, как результат, возможную потерю клиентов. Представляется, что и при вынесении патентному поверенному предупреждения и при принятии решения о рекомендации исполнительному органу власти по интеллектуальной собственности о приостановлении деятельности патентного поверенного, сам патентный поверенный, как, лицо заинтересованное должен присутствовать при вынесении указанных решений апелляционной комиссией. Собственно, возможность такого присутствия и возможность защищать перед комиссией свои права, в том случае если патентный поверенный считает, что они нарушаются, является его конституционным правом. Как уже отмечалось, в отечественной, зарубежной и международной конституционно-правовой лексике категория «основные права и свободы» достаточно широко используемое правовое устройство. В отечественной юридической доктрине и практике к «основным» обычно относят права и свободы, зафиксированные в главе 2 Конституции РФ. Основные права и свободы в сравнении с «иными» правами и свободами обладают несколько повышенным конституционно-правовым весом. Так, норма ст. 2 Конституции РФ, права и свободы человека (то есть все, а не только основные) квалифицирует в качестве «высшей ценности». Что же касается основных, то норма ч. 2 ст. 17 Конституции РФ, учитывая их естественно-правовое происхождение, закрепляет важное дополнительное качество «основных прав и свобод» - «принадлежность каждому от рождения» и «неотчуждаемость». Категория «основные права и свободы» употреблена и в ч. 1 ст. 55 Конституции РФ. Вместе с тем, контекст этой конституционной нормы позволяет вычленить еще один классификационный разряд прав и свобод – «другие общепризнанные права и свободы». К числу содержательных признаков основных прав и свобод относится также и то, что их ограничение государством может быть осуществлено только в определенных исключительных по своему характеру обстоятельствах (ч. 5 ст. 13, ч. 3 ст. 55, ч. 2 ст. 56., ст. 63 Конституции РФ). Сказанное выше вполне обоснованно подтверждает право обжалования в суде решения апелляционной комиссии. Причем из смысла комментируемой статьи вытекает, что обжаловать решение апелляционной комиссии имеет право как патентный поверенный, так и иные, заинтересованные лица (физические или юридические).

Статья 10. Меры взыскания, применяемые к патентному поверенному

1. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вправе обратиться в суд с иском о применении к патентному поверенному таких мер взыскания, как приостановление деятельности патентного поверенного на срок до одного года или исключение его из Реестра на срок до трех лет с возможностью последующего восстановления при условии повторной аттестации или без аттестации.

91

2. В случае, если патентным поверенным причинен вред лицам, права и законные интересы которых он представляет, патентный поверенный несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Комментарий к ст. 10

1. Прежде всего, необходимо отметить, что нормы комментируемой статьи новация

–действовавшее ранее законодательство (Положение о патентных поверенных от 1993 года) не предусматривало возможности прямого обращения в суд федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Базисные изменения в экономике нашей страны, поступательное продвижение к системе рыночных отношений выдвинули на первый план гражданско-правовую ответственность в сфере интеллектуальной собственности. В связи с тем, что в настоящее время количество патентных поверенных в Российской Федерации значительно возросло по сравнению с введение в действие Положения о патентных поверенных в комментируемом Законе законодатель решил более подробно регламентировать возможности Роспатента по воздействию на недобросовестных патентных поверенных. Вместе с тем, Роспатент как организация осуществляющая свою деятельность в качестве подразделения Министерства образования и науки Российской Федерации ранее мог оказывать такое воздействие посредством представления данных в указанное министерство. Комментируемый Закон предоставляет право самому Роспатенту обращаться в суд с исковым заявлением о применении к недобросовестному патентному поверенному мер взыскания. Комментируемый Закон предусматривает право федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности обращения в суд для достижения следующих целей:

приостановление деятельности патентного поверенного на срок до одного года;

исключение патентного поверенного из Реестра на срок до трех лет с возможностью последующего восстановления при условии повторной аттестации или без таковой.

В связи со сказанным необходимо сказать, что в любом случае обращение в

судебные органы со стороны Роспатента с иском в отношении патентного поверенного происходит на основании решения апелляционной комиссии, которая на своем заседании решает степень виновности патентного поверенного (см. комментарий к ст. 9).

Необходимо отметить, что в соответствии с действовавшим до апреля 2009 года Положением о патентных поверенных (п. 16) деятельность патентного поверенного регулируется Законом РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»37. Комментируемый Закон не устанавливает такой, определенной зависимости от указанного законодательного акта. Вместе с тем, правоотношения патентного поверенного с заинтересованным лицом, обратившимся к нему, либо к его работодателю за оказанием услуг по представлению интересов перед Роспатентом или подведомственными Роспатенту организациями вполне целесообразно было бы и в настоящее время регулировать указанным законодательным актом. Исходя из сказанного необходимо

92

заметить, что, либо патентный поверенный самостоятельно, либо его работодатель осуществляет свое взаимодействие с лицом заинтересованным в услугах патентного, как правило, на основании договора поручения. Эти необходимо знать для того, чтобы определить какие основания для обвинения патентного поверенного в недобросовестности, ошибке, несоблюдении законодательства и т. д. могут возникнуть у апелляционной комиссии, помимо нарушения патентным поверенным комментируемого Закона, части четвертой ГК РФ, иных нормативных актов. Предметом договора поручения являются юридические действия поверенного, т. е. такие действия, которые сосредоточены на установление, изменение или прекращение субъективных прав и обязанностей доверителем в отношении третьих лиц посредством совершения сделок. Фактические действия хотя и могут иметь место при исполнении договора поручения, но они не составляют предмет договора поручения, а играют только вспомогательную роль.

В то же время, необходимо иметь ввиду то, что права и обязанности по сделке, совершенной патентным поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Особенностью договора поручения является то, что по нему одно лицо совершает юридические действия в пользу другого лица. Таким образом, договор поручения относится к числу договоров, оформляющих оказание определенных услуг.

Патентный поверенный по договору поручения совершает юридические действия от имени доверителя, являясь представителем последнего. Поэтому нормы гл. 49 ГК РФ, регулирующие договор поручения, должны использоваться в соответствии с нормами гл. 10 ГК РФ, регулирующими представительство.

Юридические действия, являющиеся предметом договора поручения, должны осуществляться поверенным только в интересах доверителя. Поэтому договор, по которому исполнитель поручения действует в своем интересе, не может считаться договором поручения. На основании комментируемого Закона патентный поверенный просто не имеет права действовать в своем интересе – это будет являть основанием для апелляционной комиссии обвинить патентного поверенного в недобросовестности и причиной для исключения из Реестра у Роспатента.

Юридические действия, которые совершает патентный поверенный, должны быть правомерными, т. е. такими, которые соответствуют закону и другим правовым актам. Договор поручения устанавливает отношения между доверителем и патентным поверенным, либо работодателем патентного поверенного. Исходя из того, что патентный поверенный вступает в правоотношения с третьими лицами (как правило, Роспатент), последние должны знать характер и пределы полномочий поверенного. Для этого патентному поверенному выдается доверенность. Как уже отмечалось, доверенность патентного поверенного не требует нотариального удостоверения. В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Сторонами в договоре поручения являются доверитель, тот, кто дает поручение, и поверенный, т. е. принявший на себя поручение или исполнитель поручения. Сторонами в договоре поручения могут быть как граждане (физические лица), так и юридические лица. Поскольку являющиеся стороной в договоре поручения физические лица должны быть способными совершать юридические акты, и доверитель, и поверенный, как уже отмечалось, должны быть дееспособными.

93

Юридические лица обладают правоспособностью в силу признания за ними прав юридического лица (ст. 49 ГК РФ). Об обязанностях сторон по договору поручения см. ст. 974, 975 ГК.

Глава 49 ГК РФ не содержит особых норм, предусматривающих форму договора поручения. Это означает, что форма договора поручения устанавливается общими правилами, установленными ГК РФ для заключения сделок.

Из определения договора поручения следует, что по данному договору поверенный совершает юридические действия за счет доверителя. Это означает, что доверитель обязан возмещать поверенному понесенные издержки и обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.

В ГК РСФСР и в Основах гражданского законодательства вопрос о сроках действия договора поручения специально не регулировался. Уточнения в отношении срока действия договора поручения в ГК РФ состоят в том, что договор поручения может быть заключен как с указанием срока, в течение которого поверенный имеет право действовать от имени доверителя, так и без указания такого срока.

Установление срока зависит от характера прав и обязанностей, осуществляемых патентным поверенным. Для осуществления юридических действий может устанавливаться период определенной продолжительности. Когда же существо действий поверенного связано с каким-либо точным сроком, в договоре может быть указан и точно установленный срок. Необходимо иметь ввиду, что несоблюдение срока исполнения поручения также, может являться основанием для обращения с жалобой в апелляционную комиссию со стороны доверителя.

Поскольку ГК РФ допускает также заключение договора поручения без указания срока, следует иметь в виду положения п. 1 ст. 186 ГК РФ, предусматривающие сроки действия доверенности, и случаи действия доверенности без указания срока, предусмотренные в п. 2 ст. 186 ГК РФ. Вопрос о сроке действия договора поручения непосредственно связан с последствиями прекращения договора поручения до его исполнения поверенным.

Сфера применения договора поручения, вообще, многообразна. Договор поручения применяется тогда, когда по тем или иным причинам возникает потребность в посреднике, представляющем одного из участников гражданского оборота. Эта сфера расширяется в связи с развитием рыночных отношений и коммерческой деятельности с использованием коммерческого представительства.

Необходимо отметить, что наряду с правоотношениями, возникающими в сфере прав на результаты интеллектуальной деятельности договор поручения широко применяется в иных отраслях жизнедеятельности как физических, так и юридических лиц. Например, законодательство об акционерных обществах также предусматривает действия акционеров через своих представителей (ст. 57 Закона об акционерных обществах).

Во всех этих случаях необходимо иметь в виду, что юридические действия, производимые патентным поверенным, считаются действиями доверителя, в связи с чем третьи лица вступают в соответствующие отношения с самим доверителем. Исходя из сказанного видно, что любое нарушение патентным поверенным условий договора поручения претензии, прежде всего, предъявляются к доверителю. Доверитель же в свою

94

очередь предъявляет претензии к патентному поверенному в виде жалобы в апелляционную комиссию.

2. Далее комментируемая статья устанавливает ответственность патентного поверенного в случае причинения им вреда своему доверителю (доверителям). Эта норма комментируемого закона отсылочная. Необходимо отметить, что патентный поверенный, равно как и любой другой дееспособный гражданин Российской Федерации несет ответственность за причинение вреда на основании действующего законодательства. Комментируемая статья отсылает правоприменителя к главе 59 ГК РФ «Обязательства в следствие причинения вреда». Статья 1064 ГК РФ устанавливает, что вред причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Необходимо отметить, что ГК РФ предусматривает возможность возложения обязанности возмещения вреда не на самого причинителя вреда, а на иное лицо. Такое возможно в том случае, если патентный поверенный работает на основании трудового договора в патентном бюро, либо иной юридической организации. В этом случае на основании решения суда, вред будет взыскиваться с организации работодателя патентного поверенного. Работодатель патентного поверенного, в свою очередь, в порядке регресса имеет право взыскать со своего работника ущерб, причиненный в данном случае организации. В комментируемой статье содержится законодательное подтверждение норм ГК РФ об обязательствах вследствие причинения вреда и основаниях его возникновения.

Кредитором в данном обязательстве является потерпевший – гражданин, личности либо имуществу которого причинен вред, или юридическое лицо, имуществу которого причинен вред. Должником является причинитель вреда – патентный поверенный недолжным образом исполняющий свои обязанности по договору поручения, либо по трудовому договору с работодателем. Объектом обязательства является действие по возмещению вреда, которое должник обязан совершить в пользу кредитора (долг). Характер влияния определяется взаимосвязанными параметрами и определяется терминами «размер» и «объем вреда». Размер исчисляется в абсолютных цифрах. Объем указывает на отношение размера возмещения к размеру вреда. Качественный параметр объема зависит от вида вреда и компонентов составляющих его утрат. Он обусловливает формы (способы) такого действия. Так, имущественный вред можно возместить в натуре или в денежной форме, поскольку вред и действие по его возмещению можно точно соразмерить в силу их конгруэнтности. Вред личности, т.е. умаление нематериального, духовного блага, невозможно возместить в натуральной форме и математически точно исчислить в денежном выражении. Поэтому здесь долг определяется некоей абсолютной суммой денег, которая выражается категорией "компенсация вреда". Эта же категория используется, когда речь идет о выплате суммы денег за пределами (сверх) возмещения вреда.

Количественный параметр устанавливается через размер возмещения – денежная компенсация, которая высчитывается самим потерпевшим и подтверждается им в суде с помощью доказательств. Размер (сумма) компенсации устанавливается либо законом, либо соглашением сторон, либо самим потерпевшим, хотя в случае указания такой суммы в исковом требовании, судье законом предоставлено право изменить ее размер, опираясь

95

на требования разумности и справедливости или на требования, указанные в норме права, например в п. 2 ст. 1101 ГК РФ.

Статья 1064 ГК РФ содержит специальную норму по отношению к общей норме п. 1 ст. 15 ГК РФ. Исходя из того, что комментируемая статья отсылает правоприменителя к ГК РФ, можно сделать вывод о том, что норма закона или соглашение сторон (а именно заинтересованного лица и патентного поверенного, либо его работодателя), устанавливающие ограничение ответственности по возмещению вреда, должны восприниматься как недействительные. Поэтому в случае невозможности (экономической или юридической) самого должника возместить вред законом предусматривается возложение такой обязанности полностью или частично на другое лицо. Так, обязанность возместить вред вместо фактического причинителя предусмотрена ст. 1074, 1076, п. 3 ст. 1078 ГК РФ, когда вред причинен неделиктоспособным лицом; ст. 1068 - 1070 - когда вред причинен физическими лицами – работниками, единоличными органами, должностными лицами.

В то же время в п. 3 ст. 1083 ГК РФ формулируется правило, позволяющее судье снизить размер возмещения вреда, т. е. уменьшить его объем (как правило, сумму возмещения). Это исключение из общего правила, имеющее частный характер, которое опирается на требования разумности и справедливости.

Общие условия или основания возникновения обязательства включают в себя помимо факта неправомерного действия одного лица и наличия вреда у другого лица как следствия неправомерного действия в качестве необходимого условия также вину причинителя вреда. При рассмотрении жалобы в апелляционной комиссии эту вину должен доказывать заявитель. Если законом предусмотрена норма, согласно которой вред, причиненный правомерным действием, подлежит возмещению, то при наличии явно выраженной воли потерпевшего в форме согласия или просьбы совершить такое потенциально вредоносное действие ему в возмещении вреда может быть отказано.

Если действия лица, причинившего вред, хотя бы и по просьбе потерпевшего или с его согласия, носят неправомерный характер, вред подлежит возмещению на общих основаниях. Еще одним ограничителем в этом случае являются иные социальные нормы - нравственные. Если действия причинителя вреда нарушают нравственные принципы общества, хотя бы и совершаются по воле потерпевшего, вред, явившийся результатом таких действий, подлежит возмещению. В частности, в вышеприведенном примере это правило должно действовать в отношении врача, который, оказывая помощь пациенту, необоснованно использует менее щадящий метод лечения.

Статья 11. Заключительные положения

1.Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении девяноста дней после дня его официального опубликования.

2.Положения настоящего Федерального закона применяются к патентным поверенным, зарегистрированным в Реестре на день вступления в силу настоящего Федерального закона.

96

Комментарий к ст. 11

Порядок опубликования и вступления в силу федеральных законодательных актов установлен Федеральным законом от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания». Указанный закон устанавливает, что на территории Российской Федерации применяются только те федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания, которые официально опубликованы. Федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение 7 дней после дня их подписания Президентом Российской Федерации.

Официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации».

Федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу.

Комментируемый Закон уже был опубликован в «Собрании законодательства Российской Федерации» от 05.01.2009 г. № 1 в ст. 24. в отличие от большинства федеральных законов, комментируемый Закон вступилт в силу по истечении девяноста дней со дня его официального опубликования. Такой продолжительный срок для вступления федерального закона в силу в законодательной практике достаточно необычен. Однако исходя из важности для нормального и поступательного развития государства, регулируемые в комментируемом Законе вопросы (для социальноэкономического развития государства, для обороноспособности, и наконец, для престижа) законодатель предоставил исполнительному органу власти по интеллектуальной собственности достаточно длительный срок для приведения в соответствие с комментируемым Законом свои внутренние приказы и распоряжения, а также доведения необходимой регламентной информации до всех патентных поверенных. Примером может служить информационное письмо федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам: «Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) сообщает, что в связи со вступлением в силу с 1 апреля 2009 г. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 316Федеральный закон «О патентных поверенных» Роспатент по поручению Министерства образования и науки Российской Федерации осуществляет мероприятия по подготовке необходимых нормативных правовых актов по реализации положений Федерального закона, а также подготовительные работы к осуществлению конкретных действий, основанных на положениях Федерального закона.

В частности, возникает необходимость взаимного согласования между организациями патентных поверенных кандидатур патентных поверенных для включения в состав квалификационной и апелляционной комиссий, с учетом того, что в соответствии с ч. 2 ст. 6 и ч. 2 ст. 9 Федерального закона право представления кандидатур

97

предоставлено общественным объединениям и саморегулируемым организациям патентных поверенных»38. Исходя из того, что количество патентных поверенных постоянно меняется (должно увеличиваться, однако, например из достаточно небольшого числа патентных поверенных в 2004 году из Реестра были исключены 45 зарегистрированных патентных поверенных на основании того, что Роспатент не нашел с ними связи несмотря на уведомления. Однако стоит отметить, что в настоящее время число патентных поверенных в России все таки растет.

38 http://www1.fips.ru/wps/wcm/connect/content_ru/ru/activity_lines/patent_checked/patent_attorney_new

98