!Учебный год 2024 / Жогин Н.В

рушениях прав обвиняемого, требовать, чтобы эти нарушений были устранены.

Оспаривая предъявленное обвинение или ставя вопрос о смягчении ответственности, защитник пользуется установленными законом способами доказывания. Будучи связан требованиями закона доказывать только оправдывающие обвиняемого обстоятельства или обстоятельства, смягчающие его ответственность, защитник не связан точкой зрения подзащитного о путях, методах и средствах достижения указанной цели1.

Втеории и на практике вызывает разногласия вопрос, имеет ли право защитник признать, что его подзащитный совершил преступление, и просить лишь о смягчении наказания, т. е. перенести центр тяжести защиты на участие в доказывании обстоятельств, смягчающих ответственность, хотя сам обвиняемый вину отрицает. По сути дела — это вопрос о пределах связанности защитника в доказывании позицией подзащитного, вытекающий из более общего вопроса о юридической природе судебной защиты. По мнению одних, защита имеет публично-правовой характер и потому защитник вполне самостоятелен в определении действи-

тельного, а не мнимого интереса обвиняемого и средств его защиты2, а по мнению других, — является разновидностью судеб-

ного представительства, при котором представитель полностью связан позицией представляемого 3.

Вдоказательственном аспекте проблемы речь идет о соотношении внутреннего убеждения защитника, основанного на доказательствах, и позиции обвиняемого, обусловленной очень часто одним лишь желанием избежать ответственности. Защитник, как и суд, прокурор, следователь оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, руководствуясь законом и социалистическим правосознанием.

Различие, как отмечалось в гл. VII, — в процессуальных последствиях оценки и в подходе к ней лишь с позиций защиты. Результатом такой оценки является внутреннее убеждение защитника в виновности или невиновности подзащитного.

Если это убеждение в невиновности, то теоретических затруднений не возникает: защитник определяет свою позицию в точном соответствии со своим убеждением и отстаивает ее перед судом. При этом внутреннее убеждение и позиция защитника

няемого на защиту в советском уголовном процессе, «Вопросы защиты по уголовным делам», Л., 1967, стр. 7—44.

551

вполне самостоятельны, не связаны волей и позицией подзащитного. Бывают, в частности, не столь уж редкие случаи, когда обвиняемый признает себя виновным в совершении преступления, а защитник убежден, что его подзащитный не совершил преступления или совершил менее тяжкое преступление 1.

Возможны расхождения и по вопросу о мере наказания: обвиняемый в порыве раскаяния может просить о применении к нему более строгой меры наказания, чем та, которую он на самом деле заслуживает2. Применительно к обоим названным случаям важно подчеркнуть, что при наличии убеждения в невиновности, меньшей вине и необходимости применить менее строгое наказание защитник вправе разойтись с обвиняемым не только во мнениях, но и в позиции на суде. В этом проявляется публичноправовой характер судебной защиты, ее самостоятельность, несвязанность волей обвиняемого.

Иное положение складывается в ситуациях, когда обвиняемый отрицает свою вину, а защитник на основе исследованных доказательств внутренне убежден в его виновности либо в большей вине, чем та, которую признает подзащитный3. Конечно, защитник вовсе не обязан повторять малоубедительные доводы обвиняемого, считать доказанными сомнительные обстоятельства, использовать доказательства, добытые с нарушением закона, и т. д. Но в то же время защитник не должен доказывать виновность обвиняемого, если последний свою вину отрицает. Этим подрывалась бы сама идея защиты, которая при таком ее ведении превращалась бы в свою противоположность — обвинение. Такие действия защитника означали бы фактический отказ от защиты, запрещенный законом4.

В частности, защитник может, не акцентируя внимание на вопросе о виновности, сосредоточиться в этих случаях на моментах, положительно характеризующих личность подсудимого; может просить о более глубоком исследовании судом доводов, приведенных обвиняемым в свое оправдание, и т. д. Иными словами, конкретные приемы и средства защиты и в этих случаях опреде-

1 По данным выборочного изучения причин судебных ошибок, по отмененным приговорам в 14% случаев признания вины обвиняемым адвокат настаивал на полной его невиновности и в 13,5% случаев настаивал на невиновности в отношении некоторых обвинений. Сам факт отмены приговора свидетельствовал о достаточной обоснованности такой позиции.

2 См. И. Л. П е т р у х и н , Самооговор, «Советская юстиция» 1970 г. № 13, стр. 11-13.

3 И. Д. Перлов допускал противоречие, когда писал: «Защитник не

4 По данным выборочного изучения причин судебных ошибок по делам, по которым были в 1967 году отменены приговоры, адвокаты, защищавшие обвиняемых, в 27,6% признавали вину своих подзащитных полностью доказанной. В то же время из этих подзащитных каждый пятый

552

ляет сам защитник, но отрицание обвиняемым своей вины не дозволяет защитнику утверждать эту вину перед судом.

При такой позиции защитник не лишается возможности доказывать смягчающие ответственность обстоятельства. Если эти обстоятельства по делу не выяснены, значит не все элементы предмета доказывания установлены и, следовательно, обвинительный приговор не может быть вынесен.

Закон возлагает на защитника обязанность использовать все допустимые средства и способы защиты, чтобы выяснить обстоятельства, оправдывающие обвиняемого или смягчающие его ответственность. Однако если защитник положительно не доказал невиновность своего подзащитного, то это вовсе не означает, что доказана его виновность. При недостаточности доказательств, обосновывающих версию обвинения, тезис «не виновен» доказывается путем указания на необоснованность тезиса «виновен», выдвинутого обвинением.

Таким образом, защитник может: а) опровергать обвинение" путем критики лежащих в его основе доказательств; б) положительно доказывать факты, не совместимые с фактами, инкриминированными обвиняемому; в) указывать не исследованные версии, опровергающие версию обвинения; г) указывать на недостаточность доказательств, лежащих в основе обвинения.

Будучи обязан участвовать в доказывании для защиты законных интересов обвиняемого, защитник пользуется теми же правами в доказывании, что и его подзащитный.

Участвуя в выяснении всех обстоятельств, говорящих в пользу обвиняемого, защитник вправе: а) заявлять ходатайства об истребовании и приобщении к делу доказательств, представлять документы и предметы, которые могут иметь доказательственное значение; б) ходатайствовать перед следователем и судом об установлении обстоятельств, говорящих в пользу обвиняемого, и просить о производстве для этого необходимых процессуальных действий; в) участвовать в предусмотренных законом случаях в производстве следственных и судебных действий по собиранию и проверке доказательств и делать заявления, подлежащие занесению в протокол; г) заявлять отводы участникам процесса; д) обжаловать их действия и решения.

Реализовать эти права защитник может лишь в том случае, если будет иметь представление о личности обвиняемого и знать

полностью и каждый третий частично отрицали свою вину, расходясь, таким образом, в позиции со своим адвокатом.

По данным такого же исследования за 1968 год по делам, по которым были отменены приговоры, в 22,7% случаев адвокаты признавали вину подзащитных доказанной. Но опять-таки каждый пятый полностью и каждый третий частично отрицали свою вину, расходясь в позиции с адвокатом (см. И. Л. П е т р у х и н , Доказывание невиновности и позиция адвоката в суде, «Советская юстиция» 1972 г. № 10)

553

суть обвинения, а также все доказательства, которые собраны по делу. Только изучение и оценка последних с позиций защиты позволит ему определить правильность юридических выводов в отношении его подзащитного и решить вопрос, какие обстоятельства необходимо проверить, дополнительно установить или опровергнуть и какими средствами. Поэтому на следователе, прокуроре и суде лежит обязанность предоставить защитнику с момента вступления в дело возможность ознакомиться с материалами дела и выписывать из него необходимые сведения о собранных доказательствах, а также иметь свидания с обвиняемым.

При встречах с ним защитник не только выясняет позицию, которую тот будет занимать в процессе доказывания, и сообщает о своей позиции, но и стремится выявить обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого: характер, наклонности, состояние здоровья, способности, отношение к окружающей обстановке, т. е. все то, что в какой-то мере может быть связано с причинами и мотивами совершения преступления и использовано в интересах защиты путем ходатайств о собирании дополнительных доказательств. Право на свидание с обвиняемым может быть использовано также для ознакомления обвиняемого с позицией, которую предполагает занять защитник, и для выяснения, как представляет себе обвиняемый обстоятельства дела. Защитник может выяснить у обвиняемого, кого из свидетелей, кроме допрошенных, необходимо вызвать в суд, чтобы подтвердить обстоятельства, оправдывающие или смягчающие его ответственность, нет ли у него или его близких предметов и документов, которые могли бы быть представлены в качестве доказательств, опровергающих обвинение (смягчающих ответственность).

Наделяя защитника правом представлять доказательства, уго- ловно-процессуальный закон не указывает, в каких пределах, каким путем и с помощью каких способов он может их собирать. Нередки случаи, когда документы или предметы, могущие быть доказательствами по делу, защитник получает от самого обвиняемого или его родственников. Кроме того, в распоряжение защитника могут поступить различного рода документы, истребованные через юридическую консультацию, если защитник — член коллегии адвокатов. В соответствии со ст. 26 Положения об адвокатуре РСФСР «юридическая консультация в необходимых случаях вправе запросить из государственных и общественных организаций справки, характеристики и иные документы, связанные с оказанием адвокатами юридической помощи» 1.

Документы могут быть истребованы и через ту организацию, которая выделила своего представителя в качестве защитника2.

554

Истребуемые справки могут иметь различный характер, например справки с места работы подзащитного, справки из медицинских учреждений о состоянии здоровья и т. п.1. Представляется, что справки и характеристики могут быть истребованы и в отношении других участвующих в деле лиц, если это необходимо для подкрепления защиты (например, отрицательная характеристика потерпевшего, справка о болезни свидетеля и т. д.).

Вопрос о том, какие материалы необходимо представить в качестве доказательств органу расследования и суду, решает сам защитник. Ни следователь, ни суд не вправе перепоручить ему собирание материалов, которые он сам не считает нужным представить2. В случае же представления таких материалов защитником вопрос о том, какие из представленных данных должны быть приобщены к делу, решает следователь (суд).

Круг доказательств, которые могут быть собраны и представлены защитником, ограничен. Это — документы и объекты, возможно являющиеся вещественными доказательствами. Допрос свидетеля или потерпевшего по ходатайству защитника, как и проведение экспертизы, не охватывается понятием представления доказательств. Собирать какие-либо сведения путем опроса частных лиц, вести «предварительные беседы» со свидетелями, потерпевшими и экспертами защитник не вправе3.

Надо отметить, что вопрос о пределах прав защиты при истребовании и представлении документов вызывал определенные трудности в судебной практике. В связи с этим представляет интерес постановление Президиума Верховного суда Латвийской ССР от 13 февраля 1958 г.4. Президиум отменил частное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда республики, в котором указывалось на недопустимость действий адвоката, сфотографировавшего место происшествия и представившего фотографии в суд в качестве доказательств.

«Ходатайство адвоката о приобщении к делу упомянутых фотоснимков нет основания рассматривать как осуществление действий, входящих в компетенцию следователя», — говорится в постановлении.

Позиция, занятая Президиумом Верховного суда Латвийской ССР, представляется не бесспорной.

Закон не предоставляет защитнику права самостоятельно собирать и закреплять доказательства взамен следователя и суда.

1 Вопрос о круге случаев, когда защитник может непосредственно истребовать документы, рассмотрен в § 1 гл. VI.

2 См. В. Г о л ь д и н е р , Процесс доказывания и обязанности защиты, «Советская юстиция» 1968 г. № 11, стр. 18.

3 На это правильно указывает Г. М. Миньковский («Научно-практиче- ский комментарий УПК РСФСР», М., 1970, стр. 104).

4 См. «Бюллетень Верховного Суда СССР» 1958 г. № 3, стр. 34—35.

555

Поэтому никаких следственных действий в этом направлении он совершать не может. Если, по его мнению, необходимо произвести такие действия, он должен заявить ходатайство следователю или суду. Конечно, закон не запрещает защитнику, как и любому лицу, сфотографировать местность, предметы и представить фотографии суду. Однако эти фотографии можно рассматривать не более как обоснование ходатайства защитника о проведении повторного осмотра как процессуального действия. Самостоятельного значения доказательств они не имеют.

Доказательства, об истребовании которых ходатайствует защитник, или факты, на выяснении которых он настаивает, должны иметь значение для дела. Приобщение доказательств к делу и установление новых обстоятельств должны восполнять пробелы следствия и дополнять материалы дела.

Именно этим и обосновывается заявляемое ходатайство, которое защитник обязан мотивировать, указав, «для установления каких именно обстоятельств необходимы дополнительные доказательства» (ст. 276 УПК РСФСР).

Если защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, он может присутствовать при производстве отдельных следственных действий и задавать с разрешения следователя вопросы обвиняемому, свидетелю, потерпевшему и эксперту, а также делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколах следственных действий. Когда защитник участвует в деле с момента окончания предварительного следствия, он с разрешения следователя может присутствовать при допросах обвиняемого и при производстве иных следственных действий, выполняемых по ходатайству защитника или обвиняемого.

к делу, и т. п., защитник также осуществляет право на участие в собирании и проверке доказательств.

Защитник оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению. Промежуточным итогом произведенной им оценки доказательств может быть ходатайство, жалоба. Полное и исчерпывающее изложение своих выводов на основе оценки доказательств защитник дает в речи на суде, а также в объяснении при рассмотрении дела в кассационном или надзорном порядке.

Упоминая об участии в доказывании законного представителя обвиняемого, уголовно-процессуальные кодексы союзных республик в настоящее время не содержат нормы, которая в обобщенном виде определяла бы его правомочия как субъекта доказывания.

Законный представитель — это лицо, под опекой или на попечении которого находится несовершеннолетний или гражданин,

556

который не в состоянии самостоятельно защищать свои права и законные интересы1.

Законный представитель обязан участвовать в уголовном судопроизводстве в той мере, в какой этого требует охрана интересов представляемого. Он — самостоятельный участник процесса доказывания и не связан позицией представляемого лица и защитника. Участие защитника не освобождает законного представителя обвиняемого от выполнения его функций и наоборот2.

Для законного представителя характерно то, что он, участвуя в доказывании, в большинстве случаев совмещает эту процессуальную функцию с другой — свидетеля, гражданского ответчика3. В этих случаях он одновременно пользуется правами и несет обязанности участника уголовно-процессуальной деятельности.

На предварительном следствии и дознании законный представитель вправе заявлять ходатайства и представлять доказательства, присутствовать с разрешения следователя при производстве следственных действий, участвовать в ознакомлении несовершеннолетнего обвиняемого с материалами законченного следственного производства. Он вправе обсуждать с защитником и несовершеннолетним отдельные обстоятельства, обращать их внимание на доказательства, помогать несовершеннолетнему знакомиться с материалами дела, заявлять ходатайства. Вместе с тем следователь обязан своевременно пресекать попытки законного представителя злоупотреблять предоставленными ему правами.

В судебном разбирательстве законный представитель участвует в доказывании наравне с другими его участниками — защитником, потерпевшим и т.д.; он имеет право обжаловать приговор и участвовать в рассмотрении дела вышестоящим судом.

Суд должен по своей инициативе выяснить мнение законного представителя по возникающим вопросам наряду с мнением других участников судебного разбирательства. Учитывая возможную юридическую неосведомленность законного представителя, суд в течение всего судебного следствия активно способствует использованию им своих прав на участие в доказывании.

1 Опека устанавливается над детьми, не достигшими 15 лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия.

Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 15 до 18 лет, над дееспособными совершеннолетними лицами, если по состоянию здоровья они не могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои обязанности, а также над лицами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами (ст. 121 Кодекса о браке и семье).

2 Подробнее см. «Научно-практический комментарий УПК РСФСР», М., 1970, стр. 59—60.

3 В суде он может одновременно принять на себя функции защитника. Но совмещение процессуальных функций потерпевшего и законного представителя следует считать недопустимым.

557

Конечно, следует помнить, что законный . представитель — лицо, заинтересованное в исходе дела. Это обязывает суд критически относиться к его объяснениям и занятой позиции.

Законный представитель, как и потерпевший, не удаляется из зала вместе со свидетелями и в течение всего судебного разбирательства рассматривается и как его участник, и как свидетель. В любой момент он может задавать вопросы, и вопросы могут быть заданы ему, он может заявлять ходатайства, и ходатайства могут быть заявлены по поводу его показаний.

§ 6. УЧАСТИЕ В ДОКАЗЫВАНИИ ИНЫХ ЛИЦ

Закон наделяет правами субъектов доказывания потерпевших, гражданских истцов и гражданских ответчиков 1.

Их деятельность по доказыванию характеризуется некоторыми общими чертами: а) объем фактического материала, в исследовании которого они принимают участие, уже, чем у обвиняемого, защитника и законного представителя — он ограничен их процессуальными интересами более узкими, чем у названных выше лиц, б) законодатель не рассматривает участие в доказывании этих лиц как во всех случаях обязательное, допуская, в частности, возможность судебного разбирательства в их отсутствие, если это не мешает полному выяснению всех обстоятельств дела, защите прав и законных интересов указанных лиц, в) на них не лежит обязанность доказывания.

Эти общие положения приобретают, однако, существенную специфику, когда речь идет о роли в доказывании каждого из названных субъектов.

Потерпевшего2 можно рассматривать в качестве субъекта доказывания, имеющего противоположный по сравнению с обвиняемым процессуальный интерес в уголовном судопроизводстве, в том числе применительно к доказыванию3. Его положение в деле обычно обеспечивает направленность его участия в доказывании на изобличение обвиняемого, однако в некоторых случаях

1 Законодатель устанавливает, в частности, право потерпевшего знакомиться с материалами дела, а гражданского истца и гражданского ответчика — с «материалами, относящимися к гражданскому иску» (ст. 200 УПК РСФСР), в отличие от права обвиняемого знакомиться «со всеми материалами дела» (ст. 201 УПК РСФСР).

2 Если последствием преступления явилась смерть потерпевшего, его права как субъекта доказывания имеют близкие родственники (ст. 53 УПК РСФСР). Вопрос о том, к кому именно переходят права потерпевшего, решает соответственно лицо, производящее дознание, следователь, судья или суд.

3 П. С. Э л ь к и н д , Сущность советского уголовно-процессуального права, Л., 1963, стр. 77

558

он может избрать и иное направление этой деятельности, если полагает, что именно оно будет соответствовать его интересам1.

Потерпевший может активно участвовать в исследовании доказательств и осуществлять другие права, которыми он наделен. Однако он может отказаться от реализации этих прав и целиком положиться на деятельность органов расследования и суда.

Потерпевший приобретает все права субъекта доказывания с момента вынесения постановления (определения) о признании его таковым; эти права он может совмещать с правами гражданского истца.

Действенной формой участия потерпевшего в доказывании на предварительном следствии является дача им показаний. Реализация потерпевшим этого права в то же время и его процессуальная обязанность по даче правдивых показаний. Он должен сообщить все известное ему по делу и ответить на поставленные вопросы по поводу обстоятельств, подлежащих доказыванию (ст. 75 УПК РСФСР). Показания потерпевшего, таким образом, — это и средство защиты его законных интересов и одновременно источник фактических данных, необходимых для раскрытия преступления и изобличения виновного в нем лица. Потерпевший вправе также представлять доказательства, находящиеся в его распоряжении2. .

Вчастности, потерпевший может представлять фотодокументы

извукозапись, на которых оказались запечатлены, случайно или преднамеренно, отдельные моменты совершения преступления (например, звукозапись разговора между обвиняемым и потерпевшим). В отдельных случаях указанные материалы могут быть представлены потерпевшим для доказывания обстоятельств, предшествовавших преступлению или последовавших за ним, если они имеют значение для дела.

Внеобходимых случаях потерпевший заявляет ходатайства об истребовании доказательств и производстве следственных дей-

ствий. Он наделен правом ознакомиться с материалами дела о пре-

1 См. об этом В. П. Б о ж ь е в , Потерпевший в советском уголовном процессе, Автореферат кандидатской диссертации, М., 1963, стр. 9.

2 В печати было высказано мнение о целесообразности предоставить потерпевшему «право не только представлять доказательства, но и собирать их по поручению следователя или лица, производящего дознание». (Л. Д. К о к а р е в , Охрана прав потерпевшего в советском уголовном процессе, «Развитие прав граждан в СССР и усиление их охраны на современном этапе коммунистического строительства», Саратов, 1962, стр. 304). Эта рекомендация по существу направлена на расширение частного начала в уголовном процессе, так как логическим следствием этого должно быть наделение такими правами других участников процесса и их представителей (в частности, обвиняемого и защитника). Кроме того, наделение такими правами потерпевшего введет ненужный параллелизм в собирание доказательств, а в отдельных случаях приведет и к переложению обязан-

559

ступлении, которым ему причинен вред, что обеспечивает мотивированность заявляемых им ходатайств.

В стадии судебного разбирательства потерпевший имеет право на заявление ходатайства о вызове свидетелей, экспертов, об истребовании вещественных доказательств и документов, на заявление возражений против удовлетворения ходатайств, заявленных другими участниками процесса, если они нарушают интересы потерпевшего (ст. 276 УПК РСФСР). При исследовании доказательств на судебном следствии он участвует в допросе подсудимого (ст. 280 УПК РСФСР) и свидетелей (ст. 283 УПК РСФСР), ставит в письменном виде вопросы эксперту и участвует в его допросе (ст. ст. 288, 289 УПК РСФСР), участвует в осмотре вещественных доказательств и обращает внимание суда на имеющие значение для дела обстоятельства, выявленные при осмотре (ст. 291 УПК РСФСР). Он вправе ходатайствовать об оглашении приобщенных к делу или представленных в судебное заседание документов, в которых, по его мнению, изложены или удостоверены обстоятельства, имеющие значение для обоснования его утверждений (ст. 292 УПК РСФСР). После рассмотрения всех доказательств потерпевший вправе заявить ходатайство о дополнении судебного следствия (ст. 294 УПК РСФСР). Потерпевший вправе высказывать соображения, вытекающие из оценки доказательств, заявляя ходатайства и давая объяснения в ходе судебного следствия, а если он участвует в судебных прениях, то и в ходе прений. Потерпевший может обжаловать приговор по любому нарушающему его интересы основанию, предусмотренному ст. 49 Основ (ст. 342 УПК РСФСР).

Потерпевший вправе участвовать в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном порядке (ст. 325 УПК РСФСР). Знакомясь с представленными другими участниками процесса новыми материалами, представляя их сам, а также давая объяснения, потерпевший тем самым участвует в проверке доказательств, производимой судом второй инстанции, и влияет на формирование его выводов по делу1.

Причинение потерпевшему вреда имущественного характера влечет по закону признание его гражданским истцом. Это порождает для него право требовать от виновного или лиц, несущих за него материальную ответственность, возмещения материального ущерба. Правовым средством защиты имущественных интересов потерпевшего служат заявление в уголовном деле гражданского иска и участие в его доказывании, а также принятие орга-

1 Участие потерпевшего в проверке доказательств в заседании суда, рассматривающего дело в порядке судебного надзора, законом не предусмотрено, хотя в принципе вряд ли имеются основания возражать против такого участия.

560