Этапы налогового планирования

1. Выбор месторасположения бизнеса. Нужно понять чем и где вы будете заниматься. Например Ленинградской области, Калужской области, в Татарстане есть налоговые льготы инвесторам заключившим инвестиционное соглашение. Тот же интернет-бизнес можно вести бизнес через интернет находясь в любой точке мира.

45. Выбор ОПФ. Решить будет ли это ООО или ИП или ЗПИФ, самозанятые. Есть налогово прозрачные субъекты - адвокатская коллегия, все доходы сразу причиняются к самим адвокатам а у коллегии нет никаких доходов.

46. Выбор форм и методов ведения деятельности. Та же аренда либо совместная деятельность

47. Выбор форм и методов расположения активов. Где расположить заработные деньги. Чтобы фискальные риски не дошли.

Лекция

07.03.20

Правовые основы борьбы с уплатой налогов

1. Общие подходы к борьбе с уплатой налогов

48. Ст. 54.1 российский подход

1.

Налогоплательщики всегда стремились к уменьшению налогооблагаемой базы. Если убрать принуждение то налоговая система рухнет. Бывший глава налоговой службы - репортажи на Эхо Москвы.

Существует два принципиально разных подхода в борьбе:

1. Специальные нормы (special anti abuse rules)

49. Общие нормы (general anti abuse rules)

Мировая практика склоняется к тому чтобы в каждой стране были свои специальные нормы.

1. Специальные нормы лучше так как они заточены под конкретную схему уклонения, они всегда конкретные и точечные

50. Общие нормы имеют недостаточную определённость, слишком общие.

Примеры специальных правил:

1. Дело Тинькова - в России гражданство не влияет на резиденство. А в Америке критерий гражданства тоже есть для определения резидентства. Тиньков вышел из гражданства сша перед своим IPO. А в Америке есть exit tax (налог на выход из юрисдикции - отказ от гражданства, смена резидентсва и др). При таком выходе с активов которые уходят из страны платится налог - считается что он все продал и получил доход. В России в отличие от других стран нельзя сменить свой корпоративный закон исключение: два острова на дальнем востоке и Калиниграде - только там иностранные компании могут сменить свой закон на российский. У американцев есть норма - если ты отказываешься от гражданства с целью уклонения от уплаты налогов то ты ещё останешься резидентом сша 10 лет.

51. Правило трансферного ценообразования. Сложная тема. Методы расчета рыночных цен очень экономизированы. Применение антимонолоьного законодательства - то же очень эконмизировано. Раздел 5.1 в НК регулирует ТЦО. Это институт по борьбе с манипулированием ценами в так называемых контролируемых сделках. Раньше в законах о НДФЛ и НДС были нормы о том что если цена устанавливается меньше себестоимости то налог все равно платится с рыночной цены. Затем стали оговариваться ниже себестоимости но не ниже рыночной цены. Это сделки между взаимозависимыми лицами. Пример с холдингами которые пролают через зарубежных трейдеров, а трейдерам продают по низкой цене.

Была статья про 4 вида сделок:

1. Бартер

52. С отклонением цен более чем на 20 процентов

53. Внешнеэкономическим

54. Между взаимозависимыми

Коридор безопасности - на 20% цена сделки может отклоняться от рыночной цены в обе стороны. Эта норма существовала до 2011 года.

Сделки с офшорами.

Ст. 105.14 НК

Нерыночные цены очень понятный способ налоговой эрозии и уклонения от уплаты налогов.

Правила ТЦО ориентированы на борьбу с нерыночными ценами. Принцип вытянутой руки - для целей налогообложения используется цена между теми кто бы заключил сделку на расстоянии «вытянутой реки» то есть между независимыми лицами.

Методы:

1. Метод сопоставимой рыночной цены, когда есть информация о рыночной цене. Дело Тольятти Азот по спорам с ФНС - применил котировки по Аргус ценового агенства. Если не делать - штраф и пеня. Цены могут быть очень оценочны, нет определённости. Суды совсем не готовы к таким расчетам. В деле ЮКОСа и деле Тольятти Азот нерыночные цены переломились в уголовно-правовую плоскость

3. Если есть основания думать что налогоплательщик уклонится от налогов то можно получить налог раньше времени до наступления срока уплаты налога. Есть в грузинском НК

4. Запрет на выезд - тоже заранее делается. У нас этого нет.

5. Реорганизация для выдела активов

6. Правило долгой капитализации - когда через процент по кредиты вытягивают прибыль из под налога. Правило говорит о том что проценты по заемному финансированию для целей налогообложения считается дивидендами

2.

Общие нормы устанавливаются и законами и практикой. План BEPS говорит что страны должны ввести эти нормы в своё законодательство.

Этапы борьбы с агрессивным налоговым планированием:

1. Гражданско-правовое меры - 90-ые

55. Критерий недобросовестности 2001-2006

56. Необоснованная налоговая выгода

57. Ст. 54.1 с 2017 года

Ст. 54.1 (доктрина «существо над формой»)

1. Запрет на искажение фактов о хозяйственных деятельности. Когда реальной операции нет но на бумаге она существует пример с железнодорожной компанией и агентской компанией из офшор по поиску покупателей на Украине. Искажения бывают неумышленные и по идее GAAR должен бороться только с умышленными действиями, но тогда ФНС придётся каждый раз доказывать умысел что сузить применение этой нормы (а за умысел штраф 40% а не 20%).

58. Дело по переквалификации роялти в дивиденды. Компания платила роялти в свою взаимозависимые компании. Многие известные компании выносят свои бренды в иностранные компании а с российским заводом заключают лицензионные договоры. Если рейдер придёт и захватит завод то лицензионный договор можно расторгнуть и он не сможет продавать товар под этим брендом.

59. Автопроизводитель и дилер (покупка услуг по ремонту и компенсации вреда от продают некачественного автомобиля)

60. Дело Санрайз тур. Продавали туры но говорили что они на самом деле перепродавали туры как агент а само туристическое агенство находится на BVI. Но реально все переговоры и подготовку туристического продукта осуществляла Санрайз тут. И их признали туроператором и их выручку включили в облагаемый доход

Ст. 54.1 опасна тем что есть риск неадекватной квалификации

Налоговая реконструкция:

Да мы вывалили искажения но размер его должны посчитать беспристрастно с учётом уже уплаченных налогов - в деле Санрайз надо было признать не только выручку их но и все расходы иначе неправильно из-за этого и гигантские доначисления. Справедливо было бы считать налог так как бы они считались в реальных оснащениях без искажения.

Постановление пленума ВАС РФ № 53 от 12.10.2006 несколько доктрин:

1. Доктрина деловой цели

61. Доктрина фиктивной операции

62. Доктрина существо на формой

63. Доктрина осмотрительности при выборе контрагента

Факт хозяйственной жизни - Само событие в правовом смысле

Закон о бухучёте про виды искажений: мнимые объекты и притворные объекты

Примеры:

Лекция

14.03.20

Дело «АМК-Фарма»: продажа недвижимости через продажу доли ООО облагается НДС если ООО фактически не осуществляло деятельности.

Дело ЗАО «БНП Париба Банк»: российский филиал платит по гарантиям материнского банка и это квалифицируют как дивиденды.

Дело ООО «Олекминсикй рудник»

Дефект стали 54.1 НК РФ: ничего не сказано про зачёт/возврат/возмещение налога. Дело: компания приобрела обородувание закрывшаегося завода с НДС и поставила его к вычету но ещё не реализовала товар и не запустила производство то есть НДС к реализации ещё не образовался и по идее государство должно возместить НДС к вычету. Но компании выкрутили руки и она отозвала декларацию о возврате НДС. Формальное право н реализовалось на практике. Налоговая опиралась на ст. 54.1 хотя там ничего не сказано про возвраты налогов.

Ст. 199 УК РФ - уклонение от уплаты налога, если уплатить потом то освобождается от ответсвенности. А если пытаются незаконно вернуть деньги из бюджета то это хищение бюджетных средств - мошенничество в особо крупном размере по ст. 159

Дело ООО «Деловой центр Минаевский» - продали по заниженной цене квалифицировали как необоснованная налоговая выгода. Учли реальную цену чтобы доначислить налог. Хотя здесь были взаимозависимыми лицами это норма может применяться и к независимым компаниям. Сам факт (сама сделка) продажи в несколько раз ниже создаёт презумпцию взаимозависимости и эта норма будет применяться.

п. 1 ст. 54.1 - искажение

п. 2 ст. 54.1 - доктрина деловой цели (где-то считает разновидностью докризисный существо над формой) - налогоплательщик не может получить налоговую выгоду если сделка заключена не в деловых целых. В таком случае такие сделки не признаются недействительными, а просто аннулируются ее налоговые последствия. Основной целью сделки не должна являться неуплата налога. Это хорошо связывается с ГК где сказано что лица реализуют своё право в своих целях и интересах.

Не решён вопрос является цель единственной или нет

Дело ООО «Эконефть» - покупает оборудование и реализует его компании которая использует УСН за копейки и потом арендует в 6 раз дороже в месяц. Здесь явно нарушена деловая цель которую бы поставил средний разумный предприниматель.

Дело ООО «Оренбургоблгаз»

Дело ООО «Пери» - дочка иностранной компании. Ей поставляли товар из иностранной мамы, неустойка была 7,5 % между взаимозависимыми лицами. Дочка не платила маме и стала начисляться неустойка - признано выводом капитала под видом неустойки.

Деловая цель опасна тем что налоговый орган может вмешиваться в ваш бизнес. Часто налогоплательщиком могут совершаться убыточные сделки. Например курил трубы и хотел продать подороже но получается продать только в несколько раз дешевле - это убыток и он уменьшает налогооблагаемую базу. Но налоговый орган может прийти и сказать что вы это специально сделали а не рынок упал и кризис наступил.

В своё время высшие суды говорили что налоговый орган не должен определять целесообразность сделок. Поэтому для применения ст. 54.1 необходимы специальные процессуальные правила необходимо предварительное решение комиссии экспертов - ученых людей (из ТПП, докторов экономических наук, отставные судьи), хотя бы для крупного бизнеса и ля крупных сумм доначислений. Нужно обуздать риски 54.1 НК РФ

Доктрина осмотрительности при выборе контрагента:

Ответственность налогоплательщика за того у кого он что-то купил (иногда продал) - когда вы продаёте то в формируете ндс к вычету то есть уменьшаете налогооблагаемую базу. На практике если ваш контрагент не платит налоги то вы скорее всего получит проблемы с вычетом ндс и налогом на прибыль (хотя в теории мы не связаны контрагентом).

Нельзя путать с той ситуацией когда реально услуги не оказываются или товар не продаётся а только деньги обналичиваются - на практике к такой ситуации тоже применяется доктрина осмотрительности хотя в теории это разные вещи.

Какие варианты привлечения к ответсвенности:

1. Всегда - в любом случае когда ваш контрагент что-то нарушил вы несёте ответственность за него. Практика близка к этой трактовке хотя это не правильно.

64. В 53 постановлении ВС - ответственность за контрагента если мы знали или должны были знать что он не исполнит налоговые обязательства.

65. Когда две компании взаимосвязаны

Проблема однодневок существует очень долго уже в России. С ней боролись но ничего не получалось. Сейчас удаётся бороться путём:

1. Расчисткой банковского сектора - упразднили банки которые занимались обналичиванием

66. Система СК-НДС-2 - система позволяет видеть как вы купили мебель из компании из Иркутска и пишете НДС к вычету, а по системе видят поставила ли компания из Иркутска НДС к реализации то есть заплатила она или нет. Супер совершенная система - Егоров Д.В. был разработчиком. Сейчас он глава ФНС

Ст. 45 - если есть налоговая недоимка то ее можно перенести на другую компанию, но только со всей выручкой - это переезд налога за выручкой за бизнесом. Дело ООО «Королевская Вода», ООО «Интеркорс ОПТ». По сути это субсидиарная ответственность вне рамках банкнотных процедур.