Позиция налоговиков про налоговые риски

Налоговое администрирование должно быть экономным. Нужно выявлять цели налоговых проверок, потому что каждая налоговая проверка вызывает большие расходы (трудовые, времени и тд).

Экономическая целесообразность проверки - если не видят перспективу взыскивать больше 47 млн. рублей то они обычно не проверяют (неформальное правило). Хотя сейчас новый руководитель сказал что ФНС будет больше обращать внимания на домовладельцев. Это ещё связано с тем что корпоративное налогообложение уде достигло лимит своей эффективности там уже не достичь большего.

Многие страны приняли риско-ориентированный подход. У нас был приказ МИНФИНА 2007 года который закрепил подходы оценивания налоговых рисков органами. Органы будут стремиться возможность нарушения (гипотезу) на основании двух видов критериев: внутренние (экономические) критерии - они могут указывать, но не говорить напрямую (например уменьшилась прибыльность, много взаимозависимостью лиц (с ними можно манипулировать цены и тд) др); предыдущий опыт участия в налоговых отношения - это прошлые правонарушения, не подачи налоговых деклараций. Итоговый налоговых риск складывается из двух этих критериев.

Приказ 2007 года абсолютно бессистемный. Налоговики стали рассматривать эти два критерия как паритетные. Хотя это неправильно. В Англии например если налоговики уверены что вы не нарушаете законы то наплевать на вашу экономическую модель. А в России несмотря на это могут прийти с проверкой. Пример с повышением зарплат. С 2017 года налоговые органы собирают и страховые взносы. К тому же есть федеральные показатели в разных экономических сферах установленные Президентами. Так налоговики получают деньги чтобы покрывать эти показатели в других - сферах. Если вы соблюдаете все требования налоговых органов то это приходит к бесконечным проверкам и постоянному появлению новых рисков.

Зарубежом ситуация иная.

Наша система основана на скрытности критериев рисков - они скрыты от налогоплательщиков чтобы они не адаптировались под эти критерии создавать видимость соблюдения этих критериев. В таком случае невозможно создать внутренние системы комплаенса. Зарубежом выработана кооперативная модель оценки рисков. Налоговые органы выдаёт справку с выявленными рисками и просит их устранить взамен на льготы. И компания создают свою систему комплаенса руководствуюясь этой справкой.

Мы тоже приходим к этому. Теперь в письмах ФНС сообщает о рисках, но это не формализованный документ.

Коррупция

Комиссия по легализации налоговой базы (ее нет в НК). Там вам говорят про ваши риски. И вам предлагают сделку. Налогоплательщик подаёт уточнённую налоговую декларацию (до проверки). Таким образом контроль перешёл в серую зону - налоговое администрирование стало на уровне разговора и стало сложно проконтролировать это статистически. Стало сложнее оценивать эффективность работы риско-ориентированного подхода.

Но в целом риско-ориентированный подход повлиял положительно.

Риск проверки и риск нарушения пересекаются в взаимодействии с налоговыми органами.

Сервис АИС-налог3 и ещё одна система которая позволяют налоговикам выявить всю цепочку компаний и цепочку реализации (например для НДС), как каждый из субъектов выполнял налоговые обязательства.

Светофор - степень налогового риска в этой цепочке НДС (зелёный, серый и красный цвет). Благодаря этой системе мошенничество при НДС в России стали выявлять и предотвращать быстрее чем на западе. В России это составляет доли процента. Постепенно налоговый контроль традиционный станет уходить в прошлое, основной формой станут технологичные сервисы. Мишустин хочет ввести систему внутреннего комплаенса и автоматизированного списания налогов путём технологий к 2023 году это ликвидирует громоздкое налоговые администрирование. Но право все равно будет нужно.

Лекция

29.09.20

Налоговое планирование

Нужно помнить что в налоговом праве присутствует стремление защитить свою собственность от исключительно принудительного изымания.

Это повлекло формирование Вестминстерского подхода. Два кейса.

В 1835 году ВС США выработал позицию согласно которой право избегать налогов любым не запрещённым законом способом не может быть оспорено. Та же позиция была сформирована палатой лордов в ВК.

В России тоже есть позиция КС РФ согласно которой нельзя оспаривать освобождение от налогов на законных основаниях.

Сейчас этот подход устарел и началась эпоха плана BEPS на сайте ОЭСР. Новый подход состоит в том что налоговые планирование понимается ограниченно и ведётся всемерная борьба с уклонением от уплаты налогов. Мир изменился со времён Вестминстерского подхода. С тех пор как возникла развитая система коммуникации (всевозможные) международное налоговое планирование шагнуло вперёд. Развитие оффшор и ТНК (бизнес который вышел за пределы одной страны) заставили налоговое планирование стать более агрессивной. В итоге в 2013 году получили план BEPS. Ещё это совпало с возрастающим старанием в западных странах - гражданами которые больше нуждаются в социальной поддержке и не увеличивают ВВП, национальное благосостояние. Это большая проблема для публичных финансов. Все это вместе с политическим популизмом ведёт к кризису публичных финансов (например Греция которая с трудом выплачивает свои долги). Но это ещё и США где внешний долг сопоставим с их ВВП.

В итоге стали по другому относится к праву налогоплательщика уклонятся от налогов. В настоящее время налоговое планирование допустимо только в прямо предусмотренных законом случаях. Например льготы при приобретении квартиры (освобождение от половодного налога).

Но есть ещё вторая группа налогового планирования которая основана на хитрости налогоплательщика - которая не соответствует цели налоговых органов. Пример из 90-х - вместо договора аренды вы заключаете договор о совместной деятельности по которому вы якобы предоставляете помещение и получаете часть прибыли чтобы не платить НДС. Такую цель государство явно не преследовала. Но судебная практика не признаёт такие махинации и обладает НДС, то есть такое налоговое планирование вне закона.

Определение: налоговое планирование это организация деятельности налогоплательщика таким образом чтобы минимизировать его налоговые обязательства на стабильный период времени без нарушения духа и буквы закона. Дух закона = цель закона.

Соотношение с уклонением от уплаты налога:

1. Законное налоговые планирование

31. Обход налогов - не понятно нарушен закон или нет. При Вестминстерское подходе это тоже считалось налоговым планированием. Но постепенно эта зона уменьшалась и в настоящее время полностью перестала считаться законным налоговым планированием.

32. Уклонение от уплаты налогов - предполагает искажение документов предоставляемых в налоговые органы (ПП ВС РФ № 48). Незаконные способы минимизации налоговых обязательств.

Обход налога терминологически не очень определен, толкуется по разному. Это действие налогоплательщика которые формально не нарушат норм налогового законодательства, но противоречить цели налогового законодателя. Борьба с этой серой звонок ведётся разными способами (ст. 54.1 НК); прямое указание на то что действия налогоплательщика противоречащие целям законодателя не допустимы (это есть в конвенции MLI, в законодательства ряда стран (например в эмиратах).

Основания налогов планирования:

1. Использование льгот прямо предусмотренных законом

33. Использование пробелов налогового законодательства

34. Использование специальных налоговых режимов (УСН если выручка меньше 150 млн., ЕНВД которая уходит в прошлое). Пример про некоторые юр фирмы которые специально дробятся на несколько фирм которые якобы независимы но на самом деле создаются для того чтоб разделить между ними выручку и применять УСН хотя действуют под одним руководством. Для целей неюридического бизнеса критерий - обосновано ли это дробление экономическими причинами. Намерению законодателя это конечно не соответствует потому что УСН предусмотрен для истинных УСН.

35. Использование гражданско-правовых механизмов (договор о совместной деятельности).

36. Использование международных инструментов налогового планирования - оффшор и иные низконалорвые режимы.

Сейчас на практике популярна модель использование закрытых ПИФов для налогового планирования. Если мы вносим здание которые мы сдаём в аренду в ЗАПИФ, собственником здания становятся владельцы паёв. Полученная ЗАПИФ выручка от аренды на самом деле не считается полученной пайщиками до распределения прибыли и тем самы не облагается налогом на прибыль. Эти деньги можно контролировать через управляющий компании которые как правило создаются самими крупными девелоперами. Эти деньги можно выдать в займ направить на оплату контракта это по сути ваш кошелёк с которого вы не платите налог на прибыль (хотя НДС управляющая компания платит).

Принципы налогового планирования

(Система Щекина)

В деле ЮКОСа Щекин был основным налоговым представителем.

Литература:

1. Практические: Джаарбеков С.М. «Методы и схемы оптимизации налогообложения»

37. Доктрина: Жестков С.В. «Правовые основы налогового планирования»; Гусева Т.А. «Налоговые планирование в предпринимательской деятельности: правовое регулирование»; Громов «Правовое регулирование налогового планирования в РФ»; Щекин Д.М. «Налоговые риски и тенденции развития НП»

ПРИНЦИПЫ

1. Законность

38. Тщательного документального оформления хозяйственных операций. Пример с тем как написан договор о совместной деятельности. В примере с играми надо было четко использовать лицензионный договор. Соглашение о совместной деятельности нужно сделать беспалевным - это целое искусство за что и консультантам платят.

39. Принцип конфиденциальности - налогам планирование привлекает внимание налоговых поскольку она связана с потерями для бюджета. У каждой схемы есть срок годности пока против неё не нашли противодействие путём законодательных поправок или судебной практики.

40. Принцип приоритетного учета норм налогового законодательства. Говоря о налоговом планировании нужно учитывать законность не в других отраслях а именно в НП

41. Принцип постоянного мониторинга правоприменительной практики и законодательства.

42. Принцип комплексного расчета экономии и потерь налогового планирования. Выиграв в одном налоге модно потерять в другом - нужно взвешивать

43. Принцип комплексного эффекта - нужно смотреть сколько мы экономим и какие риски. Может быть вы экономите 100 млн. при риске 90% это плохо. Нужно умножать налоговую экономию и риск а затем сопоставлять с вашими издержками. То же соглашение о совместной деятельности требует дополнительного бух учета, бумажной работы. Международное планирование тоже возможно только с определённого уровня.

44. Принцип широкого набора инструментов. Нельзя ограничиваться и применять инструменты линейно.