Экзамен зачет учебный год 2023 / Лекции_Кучер
.pdf
сложный статут.
Большой блок наднационального материального (а не коллизионного) регулирования. Многие нормы унифицировали. Очень много конвенций. Ни одна конвенция не регулирует все вопросы исчерпывающим образом – поэтому сталкиваемся с коллизионными вопросами. Даже Венская Конвенция (казалось бы, образец компромисса), а много вопросов никак не урегулировано в рамках договора международной купли-продажи.
Нет какого-то единства. Нет единого подхода. В наследственном праве движемся к единому подходу. В интеллектуальной собственности единый подход пока что за горами. Все еще усложняется с цифровизацией и с уходом многих объектов в цифровую сферу, в зону Интернета. Все границы смешались.
Книга «конфликтное право и Интернет» (conflict of law and Internet) - можно прочитать. Планировалась ст.1207.2 – в текущей редакции ее не было. Но 1 чтение прошла. Она предлагала унифицированное регулирование – по праву страны, в отношении которой испрашивается охрана – это одно из самых распространенных вариантов. Не только привязку, но и объем статута предложили (ограничения, режим действия, способы защиты). Но в ходе реформы ГК не прошла эта статья. Это подчеркивает утверждение, что вопрос спорный.
В итоге, мы остались с теми статьями части 4 ГК РФ, которые говорят об отдельных способах определения в зависимости от охраны. В отношении авторского права – добавим еще ст.1231 ГК, которая говорит о праве, применимом, к РИД и средствам индивидуализации, если такие признаются в соответствии с М/Д.
Если в РФ испрашиваем охрану, то мы и право РФ применяем к вопросам содержания права, его действия, ограничения, порядка осуществления и защиты, независимо от страны, где право возникло. Статья 1231 –основная. Специфика видов объектов может влиять на применимость/неприменимость ст.1231.
Есть неких два уровня:
1.Отношения чисто вещно-правовые – оборотоспособна ли вещь, например
2.Обязательственные по поводу вещей – (переход права на вещь промежуточное положение занимает).
Поэтому в зависимости от этого, разные статуты существуют. Что касается перехода права собственности на вещь, то здесь уже поджимает вещный статут. Динамика – как вещь обращается. По общему правилу, по вещному статуту, но без ущерба правам третьих лиц – можно подчинить договорному статуту. Динамика (как вещь обращается, как может менять собственника) – это обязательственный статут. То же самое можно сказать и про исключительные права. Мы говорили о статике – охраняем ли, какие права, как защищать, как распоряжаться. А само распоряжение - это динамика. Насчет динамики ст. 1211 пункт 7 и 8 – тут законодатель определился.
А само распоряжение – это динамика. В ходе реформы ГК законодатель определился На слайде имеются в виду пункт 7, пункт 8 соответствующих статей (1211, 1211)
Если защита истребовалась для такого исключительного права в РФ, то говорится, как можно распоряжаться в РФ: мы знаем два способа: договор об отчуждении (похоже на куплю-продажу) либо дать этим исключительным правам попользоваться (тогда это лицензионный договор, который отчасти похож на договор аренды).
Пункт 7 –новый. Со статикой вопрос подвешенный, в разделе 6 МЧП. А по динамике в ходе реформы вопрос разрешили.
В отсутствие выбора права применяется не общая презумпция, а другая презумпция тесной связи – тогда применяется право страны, где действует передаваемое право. Мы смотрим на другой критерий - где передается данное право. Если по автономии воли мы не выбрали применимое право, то тогда будет действовать право страны.
Под пунктом 19 были лицензионные договорысмотрим на основное место деятельности лицензиара. Сейчас подход поменялся – подпункт 19 убрали, сейчас сделали отдельный пункт в ст.1211. Тесной связью будет обладать та страна, где лицензиату разрешается использовать это право на временной основе. Этот подход похож на договор об отчуждении права.
ПРАВО, ПРИМЕНИМОЕ К УСТУПКЕ И СУБРОГАЦИИ
цедент, цессионарий, должник - субъекты
2 модели
1 модель – Рим 1, большинство стран
у нас 1 модель, мы заимствовали первый подход. 1216 – разные привязки, выделяются разные уровни объем на основании ст.1215 ГК
пункт 1 демонстрирует динамику отношений, применяется договорный статут подпункт 9 пункта 2 – специальная коллизионная привязка
пункт 2 – в объем входят…
В информационном письме дело – договор субаренды, рос.ооо и иностранная компания.
цессия – на основе общих коллизионных прав + ст.1211 (право страны, осуществляющей характерное исполнение)
вопрос о применимом праве может ставиться: когда цедент и цессионарий находится в разных государствах или лицо, которое уступило, находится за границей.
было 2 варианта – расширенный и укороченный варианты. Приняли именно укороченный вариант
практика еще только формируется
получается два статута – между цедентом и цессионарием и новым кредитором и должником. Иностранный элемент должен быть между цедентом и цессионарием, чтобы они автономией воли выбрали иностранное право. Наличие иностранного элемента в основном договоре недостаточно. Если нет иностранного элемента между цедентом и цессионарием, то выходить на применимое иностранное право нельзя.
Узкий подход – именно в конкретном договоре (между цедентом и цессионарием) должен быть иностранный элемент. Сейчас ВС пытается сделать подход более гибким. Пункт 31должны смотреть не на конкретный договор, а на весь комплекс.
Напрашивается вывод, что мы должны придерживаться более либерального подхода, а не того, который ВАС сформулировал в 2012 году.
Та же логика, как в интеллектуальной собственности.
Первый уровень – статика – определяет, какое право мы уступаем. Терминология из вещного статута
– на слайде. Видим все то же самое, что в вещном статуте (тут привязываемся к договору, из которого право возникло). Статья 1216 ГК в пункте 2 – объем статута уступки в части его статики
А второй уровень – это уже динамика.
Перевод по закону – суброгация. Ранее этой статьи вообще не было, потом осознали, что допустили пробел и появилось статья 1216 прим 1.
Переход права поручителю по исполненному им обязательству, почему ему должно перейти право? Он заключил право с кредитором по обеспеченному обязательству. К суброгации то же право, что и с поручительством.
Страховщик и страхователь - это как раз старый и новый кредитор, переход не по заключенному договору, а в связи с заключенным договором, переход тоже будет регулироваться тем же правом, что и регулирующее отношения между старым и новым кредитором. Но это не должно затрагивать положение права между новым кредитором и должником, которое направлено на защиту должника, это возврат к статике. Это не должно быть затронуто отношением между старым и новым кредитором, в связи с чем суброгация и имела место быть.
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
доверенность – письменное уполномочие. У нас по общему правилу – 1 срок, если не указан срок доверенности. В Израиле – 2 года. Срок действия доверенность и срок прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.
К форме доверенности применяются те же положения, что и к сделке вообще – то есть право места совершения.
с 1956 разработка унифицированных норм в рамках Гаагских конвенций. У нас по ГК нет понятия коллизионных норм о представительстве. 1192, 1193 – про императивные нормы