§ 4. Вопросы судопроизводства по делам с участием иностранных лиц

1. Рассматривая дела с иностранным элементом, суд в гражданских процессуальных вопросах применяет как общее правило право своей страны. Это общепризнанное положение находит отражение в зако­нодательстве ряда стран (ст. 12 Закона Италии о реформе итальян­ской системы международного частного права 1995 г., ст. 3132 Граж­данского кодекса Квебека, ст. 8 Гражданского кодекса Испании и т.д.). Однако при обосновании применения в вопросах судопроизвод­ства законов страны суда, рассматривающего дело, позиции доктри­ны расходятся.

Чаще всего ссылаются на природу процессуального права как пу­бличного права, регулирующего деятельность государственных ор­ганов и устанавливающего нормы поведения для суда и участников процесса. Другие видят основания для действия собственных про­цессуальных норм в применении коллизионной отсылки к закону страны суда.

Такую позицию занимал в свое время венгерский правовед И. Саси. Ссылаясь на тесную связь материального и процессуально­го права, он утверждал, что в международном гражданском процес­суальном праве основным принципом является — по крайней мере теоретически — не принцип применения закона суда, а принцип применения норм того процессуального законодательства, которое находится в наиболее тесной связи с данным процессом, с отдельны­ми процессуальными правоотношениями.

Позиция И. Саси в западной доктрине в общем виде не была поддержана. Однако некоторые современные исследователи тоже приходят к выводу о том, что lex fori в качестве исходного пункта «яв­ляется ошибочным», а в качестве такового надо, как и в международ­ном частном праве, искать «центр тяжести правоотношения» таким образом, чтобы процессуальные нормы предшествовали lex fori так же, как международное частное право — материальному праву. Об­щее правило международного гражданского процессуального пра­ва не может быть сформулировано, так как о правильной привяз­ке можно говорить лишь в рамках отдельных конкретных вопросов

к проблеме судебных доказательств. Всегда ли порядок доказывания фактов по таким делам подчиняется закону суда? Может ли суд при­менить правила иностранного закона относительно доказательств на том основании, что существо отношения или форма сделки опреде­ляется по иностранному праву?

Дело в том, что нормы, регулирующие процесс доказывания, имеют многообразные связи с материальным правом. Например, правила относительно формы сделки связаны с допустимостью определенных средств доказывания, доказательственные презумп­ции и распределение обязанности доказывания между сторонами (бремя доказывания) — с предметом доказывания, т.е. кругом об­стоятельств, имеющих значение для разрешения дела. Задача отде­ления процессуального права от материального иногда оказывается сложной.

Позиции доктрины и законодательства отдельных стран здесь далеко не единообразны. Например, в германском международном гражданском процессе с позиций материального права квалифици­руются, в частности, исковая давность, зачет взаимных требований, бремя доказывания, право требовать предоставления информации (сведений) и представления отчетов¹.

В отечественной доктрине вопросы доказательств рассматрива­лись исходя из того, что в процессуальных вопросах суд применя­ет собственное право и что проблема, следовательно, сводится к во­просу о том, когда оценка доказательств является процессуальной, а когда — материальной юридической категорией. Таким образом, речь идет о квалификации, которая может быть различной для раз­ных правовых систем: некоторые институты доказательственного права могут относиться к области процессуального, а другие — к об­ласти материального права². Так, по-разному могут трактоваться нормы о распределении бремени доказывания, о допустимости до­казательств и т.п.

См.: ШакХ. Указ. соч. С. 21.

См.: Полумордвинов Д.И. Исследование и оценка доказательств в международном гражданском процессе // Советский ежегодник международного права 1963 г. М., 1965. С. 462; Яблочков Т.М. Курс международного гражданского процессуального права. С. 142, 143.