Гораздо более полно тема участия иностранных граждан в тру­довых отношениях раскрыта в Федеральном законе «О правовом по­ложении иностранных граждан в Российской Федерации» и принятых на его основе актах Правительства РФ и иных федеральных органов исполнительной власти.

Незначительна роль обычая в формировании норм права в дан­ной области. Вместе с тем в результате деятельности международных отраслевых и региональных организаций расширяется объем унифи­цированных (посредством международных договоров) материально-правовых и коллизионных предписаний, охватывающих различные «блоки» трудовых отношений. В ряде таких договоров принимает участие и Россия.

Круг вопросов, которые решает международное частное трудовое право, обширен и отличается разнообразием охватываемых отноше­ний. Среди них — отношения российских граждан и иностранных работодателей (нанимателей) за границей и в России, работа россий­ских граждан в международных организациях, работа иностранных граждан в Российской Федерации, включая российские организации с иностранным участием, и др.

Основополагающее значение для правового воздействия на лю­бую область трудовых отношений имеют Всеобщая декларация прав человека 1948 г., Международный пакт об экономических, социаль­ных и культурных правах и Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.

Международная организация труда (МОТ), являющаяся специа­лизированным учреждением ООН, разрабатывает международные стандарты в области охраны труда (в форме конвенций и рекомен­даций) и контролирует их соблюдение государствами — членами Ор­ганизации. С деятельностью МОТ связано становление многих про­грессивных норм в сфере трудовых отношений.

§ 2. Законодательство Российской Федерации

о трудовой деятельности иностранных граждан в России и российских граждан за рубежом

1. Конституция РФ (ст. 37) провозглашает: труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к тру­ду, выбирать род деятельности и профессию. Запрещается припуди-

731

тельный труд, закрепляется право каждого на труд в условиях, отве­чающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установлен­ного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы. Признается право на инди­видуальные и коллективные трудовые споры с использованием уста­новленных федеральным законом способов их разрешения, включая право на забастовку. Каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным за­коном продолжительность рабочего времени, выходные и празднич­ные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск.

Правило ч. 3 ст. 62 Конституции РФ о приравнивании иностран­ных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях к граж­данам Российской Федерации, кроме случаев, установленных феде­ральным законом или международным договором РФ, распростра­няется и на область трудовых отношений.

Распространяется на эту область и Федеральный закон «О пра­вовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», согласно которому (ст. 4) иностранные граждане пользуются в Россий­ской Федерации правами и несут обязанности наравне с российскими гражданами, за исключением случаев, предусмотренных федераль­ным законом.

Названный Закон исходит из того, что иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностя­ми к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также пра­вом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом эконо­мической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных фе­деральным законом.

Лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его се­мьи имеют права на получение содействия в направлении на про­фессиональное обучение или в трудоустройстве, на работу по най­му или предпринимательскую деятельность, на социальную защиту, в том числе социальное обеспечение. Этими правами они пользуют­ся наравне с российскими гражданами в соответствии с Федеральным законом «О беженцах», другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, закона­ми и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, за ис-

ключеиием случаев, предусмотренных законодательством РФ и меж­дународными договорами РФ.

Лицо, которому предоставлено политическое убежище, пользу­ется на территории Российской Федерации правами и свободами и несет ответственность наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных для иностранных граждан и лиц без граж­данства федеральными законами, международными договорами РФ. Правовое положение членов персонала дипломатических представи­тельств и консульских учреждений иностранных государств, а также международных организаций на территории Российской Федерации было рассмотрено в гл. 5 учебника.

Иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие на территории Российской Федерации, могут состоять в российских профсоюзах, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ. К числу работодате­лей, на которых распространяется действие Федерального закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицирован­ном) учете в системе обязательного пенсионного страхования»¹, от­несены и работодатели — иностранные юридические лица и их обо­собленные подразделения, международные организации, осущест­вляющие свою деятельность на территории Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства, проживающие в Рос­сии. К плательщикам страховых взносов государственного пенсион­ного страхования Федеральный закон отнес (наряду с российскими) иностранных граждан и лиц без гражданства, самостоятельно упла­чивающих такие взносы.

Постоянно проживающим на территории Российской Федера­ции иностранным гражданам и лицам без гражданства, а также бе­женцам и временно проживающим иностранным гражданам и ли­цам без гражданства, подлежащим обязательному социальному стра­хованию, назначаются и выплачиваются государственные пособия па детей². Постоянно проживающие в Российской Федерации иност-

СЗ РФ. 1996. № 14. Ст. 1401.

См. п. 3 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденного Приказом Министерства здравоох­ранения и социального развития РФ от 23 декабря 2009 г. № 1012н // Российская газета. 2010. 27 янв.

733

В состав летного экипажа воздушного судна Российской Феде­рации, которое относится к коммерческой гражданской авиации, могут входить только граждане Российской Федерации. Включение в состав летного экипажа данного воздушного судна иностранного гражданина допускается только на период его подготовки в целях получения допуска к деятельности по осуществлению воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов и почты на воздушном судне определенного типа при условии, что иностранный гражданин не исполняет обязанностей командира воздушного судна Российской Федерации (ст. 56 Воздушного кодекса РФ¹).

Иностранные граждане не могут быть приняты на работу на объек­ты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением без­опасности Российской Федерации. К числу таких объектов, в соответ­ствии с перечнем, утвержденным Правительством РФ, относятся:

1. объекты и организации Вооруженных Сил Российской Феде­рации, других войск и воинских формирований:

2. структурные подразделения по защите государственной тай­ны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций;

3. организации, в состав которых входят радиационно опасные и ядерно опасные производства и объекты, на которых осу­ществляются разработка, производство, эксплуатация, хра­нение, транспортировка и утилизация ядерного оружия, ра­диационно опасных материалов и изделий.

В отличие от ранее действовавшего Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР»² Феде­ральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Феде­рации» не затрагивает вопросов трудовых отношений и социального страхования. Регулирование соответствующих отношений осуществ­ляется на основе ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, федеральных законов и международных договоров РФ.

2. В миграционном потоке принято выделять различные катего­рии лиц, именуемых субъектами миграции. Основу их классифика­ции составляют свойственные им общие признаки.

¹ СЗ РФ. 1997. № 12. Ст. 13S3.

² Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 29. Ст. 1008.

735

ства или по трудовым контрактам, в первую очередь квали­фицированных специалистов;

• создание в Российской Федерации системы поддержки в при­оритетном порядке квалифицированных специалистов, дея­телей науки, культуры, искусства и спорта.

3. Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» определяются условия приглаше­ния иностранных граждан на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, а также условия участия ино­странных граждан в трудовых отношениях.

Первые основываются на квотировании ежегодно Правитель­ством РФ выдачи иностранным гражданам указанных приглашений, вторые исходят из разрешительного порядка привлечения и исполь­зования работодателем или заказчиком работ (услуг) иностранных работников и осуществления ими трудовой деятельности.

Утверждаемая Правительством РФ квота на выдачу иностран­ным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности определяется Прави­тельством РФ по предложениям исполнительных органов государ­ственной власти субъектов РФ с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан. Предложения формируются на основе принципа приоритетного использования национальных тру­довых ресурсов с учетом ситуации на рынке труда.

Приглашение на въезд в Российскую Федерацию иностранного работника в целях осуществления трудовой деятельности выдается федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопроса­ми внутренних дел, или его территориальным органом по ходатай­ству о выдаче приглашения, поданному работодателем или заказчи­ком работ (услуг) в соответствующий орган.

Вместе с ходатайством о выдаче приглашения работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в территориальный орган феде­рального органа исполнительной власти, ведающего вопросами вну­тренних дел, либо непосредственно в федеральный орган исполни­тельной власти, ведающий вопросами внутренних дел, если выдача приглашения осуществляется указанным федеральным органом:

1) разрешение на привлечение и использование иностранных работников;

737

2) документы, необходимые для выдачи разрешения па рабо­ту для каждого иностранного работодателя. Одновременно с приглашением работодателю или заказчику работ (услуг) вы­дается разрешение на работу для каждого иностранного ра­ботника.

Работодателем именуется физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд ино­странных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.

Заказником работ (услуг) является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привле­чение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).

В качестве работодателя и заказчика работ (услуг) может высту­пать в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в ка­честве индивидуального предпринимателя.

Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разреше­ния на привлечение и использование иностранных работников. Ис­ключение составляют иностранные граждане, прибывшие в Россий­скую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и име­ющие разрешение на работу. Они могут привлекаться к работе и без получения разрешения на привлечение и использование иностран­ных работников, но с обязательным уведомлением о таких привлече­нии и использовании территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствую­щем субъекте РФ.

Что касается иностранных работников, то они вправе осущест­влять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

Однако разрешительный порядок не распространяется на ино­странных граждан:

1. постоянно проживающих в Российской Федерации;

2. являющихся участниками Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Россий­скую Федерацию соотечественников, проживающих за рубе-

жом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию;

3. являющихся сотрудниками дипломатических представи­тельств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками между­народных организаций, а также частными домашними работ­никами указанных лиц;

4. являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтаж­ные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное об­служивание, а также послегарантийный ремонт поставлен­ного в Российскую Федерацию технического оборудования;

5. являющихся журналистами, аккредитованными в Россий­ской Федерации;

6. обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняю­щих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;

7. обучающихся в Российской Федерации в образователь­ных учреждениях профессионального образования и ра­ботающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учрежде­ниях, в которых они обучаются;

8. приглашенных в Российскую Федерацию в качестве препо­давателей для проведения занятий в образовательных учреж­дениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образова­ния (духовных образовательных учреждениях).

В соответствии с общим правилом временно проживающие и временно пребывающие в Российской Федерации иностранные гражданине не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пре­делов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено времен­ное проживание. Однако в некоторых случаях с учетом особенностей региональных экономических связей уполномоченный Правитель­ством РФ федеральный орган исполнительной власти может уста­навливать случаи осуществления трудовой деятельности иностран­ным гражданином вне пределов субъекта РФ, на территории которо­го ему выдано разрешение на работу.

739

Надо заметить, что право ряда стран не только не исключает воз­можности применения начала lex voluntatis в сфере трудовых отно­шений, но и не ограничивает стороны в выборе применимого пра­ва (такова практика Великобритании, Канады, Германии). Иначе решаются вопросы о допустимости выбора права, например, в вен­герском законе, который предписывает применять к трудовому от­ношению, если нормативный акт не предусматривает иного, закон той страны, на территории которой выполняется работа.

И все же прослеживается тенденция к определению тех или иных пределов, в которых допускается выбор сторонами примени­мого права. В США такой выбор предполагает наличие существен­ной связи между применимым правом и трудовым контрактом. Ограничивается круг правовых систем, которым может быть под­чинен трудовой договор, в Польше. Швейцарский закон дозволяет сторонам подчинить трудовой договор праву страны обычного ме­стопребывания работника или праву страны основного места дея­тельности, места жительства либо обычного местопребывания на­нимателя.

Действие права, определяемого по выбору участников трудового договора, может быть ограничено требованием того, чтобы при этом работник не был лишен защиты, предоставляемой ему началом lex loci laboris. В Гражданском кодексе Квебека предусматривается: ука­зание сторон на право, применимое к трудовому договору, не лиша­ет работника защиты, которая предоставляется ему императивными нормами права страны, где работник обычно выполняет свою рабо­ту (даже если он временно выполняет задание в другой стране), или, в отсутствие такой страны, императивными нормами права страны, где работодатель имеет свой домицилий или постоянное место осу­ществления деловых операций.

Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. подчиняет индивидуальные трудовые контракты (определе­ние их в Конвенции не предусматривается) системе коллизионных предписаний, в составе которых выделяется отсылка к праву lex loci laboris. Независимо от положений ст. 3 Конвенции, закрепляющей автономию воли сторон как главное коллизионное начало, работ­ник, с которым заключен трудовой контракт, не может быть лишен защиты, предоставляемой ему императивными нормами права, под­лежащего применению в силу п. 2 ст. 6 в отсутствие выбора приме­нимого права. В соответствии с правилами этого пункта трудовой

контракт в отсутствие выбора применимого права подчиняется: пра­ву страны, в которой работник обычно выполняет свою работу по этому контракту, даже если он временно выполняет задание в другой стране, или, если нет такой страны, — праву страны, где находит­ся предприятие, нанявшее работника. Если из обстоятельств следу­ет, что контракт более тесно связан с другой страной, подлежит при­менению право этой страны.

О недопустимости лишения работника зашиты, предоставляемой ему императивными нормами права, применяемого в отсутствие вы­бора права сторонами, идет речь во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению 1896 г. (в редакции 1986 г.), законодатель­ном акте Румынии.

Согласно законам о международном частном праве Австрии и Лихтенштейна выбор права, применимого к трудовому контракту, не принимается во внимание, если это наносит ущерб работнику. «За­щитные» оговорки, подобные упомянутым, характерны для судеб­ной практики Франции, Бельгии, а также для некоторых латиноаме­риканских стран.

Правило об императивных нормах «социальной защиты» вклю­чено в Закон о международном частном праве Грузии: оно позволяет не принимать во внимание выбор права, если он не считается с им­перативными нормами о защите работников от дискриминации. Эта норма применяется также по отношению к трудовым договорам, за­ключенным в стране, где лица, находящиеся «под социальной защи­той», имеют обычное место жительства или где действуют такие за­щитные нормы.

Линия на защиту трудовых прав российских граждан выражена (хотя и за рамками коллизионной проблемы) в заявлении, сделан­ном Россией при ратификации Соглашения между Правительством Российской Федерацией и Объединенным институтом ядерных иссле­дований о местопребывании и об условиях деятельности Объединенно­го института ядерных исследований в Российской Федерации 1995 г.¹ в связи с использованием в п. 1 ст. 6 этого Соглашения понятия «пра­вила».

См.: Федеральный закон от 2 января 2000 г. № 39-ФЗ// СЗ РФ. 2000. № 2. Ст. 160. Россия продолжает членство СССР в этой международной организации и являет­ся местом пребывания Института.

743

Российская Федерация, говорится в заявлении, исходит из того понимания, что при применении указанного Соглашения уровень защиты трудовых прав российских граждан, вступающих в трудовые отношения с Институтом и осуществляющих трудовую деятельность на территории Российской Федерации, не может быть ниже того, ко­торый установлен законодательством РФ о труде. В связи с этим по­нятие «правила», используемое в п. 1 ст. 6 Соглашения, будет толко­ваться Российской Федерацией как не относящееся к правилам, по­нижающим уровень защиты трудовых прав работников Института из числа российских граждан по сравнению с уровнем, установленным законодательством РФ о труде.

Согласно упомянутой статье Соглашения Институт имеет пра­во в целях создания условий, необходимых для осуществления его официальной деятельности, издавать правила, действующие в опре­деленных пределах, причем законодательство РФ, противоречащее какому-либо из этих правил, санкционированных данной статьей, не применяется в части, противоречащей этим правилам.

Отсылка к lex loci laboris (в случаях, когда выбор применимого пра­ва сторонами не осуществлен) занимает основное место в системе кол­лизионных привязок, принятых в области трудовых отношений.

Другими известными этой области коллизионными привязками являются:

• личный закон сторон (общее гражданство, общий домици­лий);

• место предпринимательской деятельности нанимателя;

• коллизионные начала типа the proper law of the contract и др. Особенности фактического состава некоторых видов трудовых

отношений обусловливают закрепление в праве специальных (по от­ношению, например, к lex loci laboris) коллизионных правил (в част­ности для лиц, работающих на судах водного и воздушного транс­порта, — lex banderae, в отношении лиц, выполняющих работу в за­рубежной командировке, — lex delegation is).

В числе привязок, применимых в случаях, когда согласно тру­довому договору работа выполняется на территории нескольких го­сударств, известны привязки к личному закону работодателя (Вен­грия), закону основного места деятельности, места жительства или обычного местопребывания нанимателя (Швейцария).

А.С. Довгерт предлагает следующие рамки решения проблемы lex voluntatis в международных трудовых отношениях: