Представляется, что, хотя договор лизинга носит относитель­но самостоятельный характер, он не может существовать в отрыве от договора купли-продажи. Это подтверждается взаимообусловленно­стью обязательств, содержащихся в обоих договорах, оформляющих правоотношения лизинга, при которой участники лизинга одновре­менно выступают сторонами указанных договоров (договора купли-продажи и договора лизинга), создавая своего рода «перекрестную связь»¹. В этом аспекте правоотношения лизинга можно охарактери­зовать как сделку, оформляемую двумя видами взаимосвязанных до­говоров — договором лизинга и договором купли-продажи.

§ 2. Международно-правовое регулирование финансового лизинга

1. Широкое распространение лизинговых операций в международ­ной торговой практике привело к унификации правовых норм о ли­зинге.

Результатом унификации явилась Конвенция УНИДРУА о .между­народном финансовом лизинге, подписанная в г. Оттаве 28 мая 1988 г. (далее — Оттавская конвенция) первоначально пятью государст­вами — Ганой, Гвинеей, Нигерией, Объединенной Республикой Танзания, Филиппинами, а впоследствии также другими государ­ствами. С 1 мая 1995 г. Оттавская конвенция вступила в силу после присоединения к ней (ратификации) Франции, Италии и Нигерии. В Конвенции также участвуют Панама, Белоруссия, Венгрия, Лат­вия, Узбекистан, Украина. Российская Федерация является участни­цей Конвенции после ее ратификации на основании Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге»².

Отношения, охватываемые Оттавской конвенцией, тесно сопри­касаются с отношениями, вытекающими из международной купли-продажи товаров. В связи с этим при рассмотрении отдельных ее положений нередко обращается внимание па явное воздействие на формирование ее содержания Конвенции ООН о договорах между­народной купли-продажи товаров 1980 г.¹

Так, сфера применения Оттавской конвенции определена исходя из двух критериев:

1. согласно пп. а п. 1 ст. 3 данная Конвенция применяется к участникам лизинга в тех случаях, когда коммерческие пред­приятия лизингодателя (арендодателя) и лизингополучателя (арендатора) находятся в разных государствах. Участником Конвенции должно быть и государство коммерческого пред­приятия — поставщика оборудования, являющегося предме­том лизинга:

2. положения Конвенции применяются также, если договор ли­зинга, равно как и договор поставки между лизингодателем и поставщиком, подчинены праву одной из стран, к кото­рой принадлежат участники лизинговой операции (пп. б п. I ст. 3).

Однако даже при наличии этих условий применение Конвенции может быть исключено, если каждая из сторон договора лизинга и договора поставки согласна на такое исключение. Стороны также вправе в своих взаимоотношениях отступать от тех или иных поло­жений Конвенции или вносить изменения в «возможные их послед­ствия» (ст. 5) и т.д.

Как следует из Оттавской конвенции, финансовый лизинг пред­ставляет собой сделку, оформляемую:

1. договором купли-продажи (поставки) между лизингодателем и поставщиком оборудования, выбранного по спецификации лизингополучателя;

2. договором лизинга между лизингодателем (арендодателем) и лизингополучателем (арендатором), на основании которого

Об этом см.: Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. С. 171; Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и кол­лизионное регулирование. С. 353.

445

лизингополучатель использует оборудование взамен выпла­ты периодических платежей. Согласно Конвенции финансовый лизинг должен обладать следу­ющими характерными признаками:

1. лизингополучатель (арендатор) сам определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь «на опыт и суждение арендодателя»;

2. предоставляемое в лизинг оборудование приобретается ли­зингодателем (арендодателем) только в связи с договором ли­зинга, заключенным между лизингополучателем и лизинго­дателем, который, приобретая оборудование, должен поста­вить об этом в известность продавца;

3. периодические платежи, подлежащие выплате по договору лизинга, рассчитываются с учетом амортизации всей или су­щественной части стоимости оборудования.

В то же время право лизингополучателя на покупку оборудова­ния — предмета лизинга не является непременным условием догово­ра лизинга. Конвенция применяется к договору финансового ли­зинга независимо от того, предоставлено ли в нем арендатору право выкупить оборудование или он будет пользоваться им на условиях лизинга в последующий период.

Предметом финансового лизинга является движимое имущество (оборудование): производственное оборудование, включая комплек­тующие и средства производства; транспортные средства и их при­надлежности; морские и воздушные суда; авиационные двигатели, а также оборудование, тесно связанное с недвижимым имуществом и являющееся «принадлежностью земельного участка» либо «присое­диненным к земельному участку» имуществом.

Оборудование, используемое в основном для личных, семейных или домашних целей арендатора, не может быть предметом финан­сового лизинга.

В течение срока действия договора финансового лизинга соб­ственником арендуемого имущества остается лизингодатель, пра­ва которого защищаются в случае банкротства лизингополучателя. Соответственно, на это имущество не может быть обращено взыска­ние по требованиям кредиторов лизингополучателя (арендатора).

В тех же случаях, когда в соответствии с требованиями нацио­нального законодательства (нормами «применимого права») преду­сматривается регистрация лизинга и публичное уведомление о дей-

ствительпом собственнике оборудования (лизингодателе), вещные права сохраняются за лизингодателем только при условии соблюде­ния этих требований.

Согласно договору финансового лизинга на лизингодателя воз­лагаются две основные обязанности:

1. приобрести в собственность имущество для передачи в ли­зинг:

2. обеспечить его передачу лизингополучателю в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имуще­ства.

Поскольку по договору финансового лизинга выбор поставщика и оборудования лежит не на его приобретателе (лизингодателе), а на пользователе оборудования (лизингополучателе), в Оттавской кон­венции предусмотрено освобождение лизингодателя от ответствен­ности перед лизингополучателем в отношении купленного оборудо­вания (а также перед третьими лицами за причинение вреда жизни, здоровью и имуществу), если только убытки не были причинены ли­зингополучателю (арендатору) вследствие того, что лизингодатель повлиял на выбор поставщика либо оборудования. При этом лизин­гополучатель вправе обращаться с претензиями, относящимися к основным характеристикам оборудования (к качеству, комплектно­сти оборудования и т.д.), которое он сам выбирал, не к лизингодате­лю, а непосредственно к поставщику оборудования.

Это, однако, не освобождает лизингодателя от обязанности обе­спечить передачу оборудования лизингополучателю. Если оборудо­вание не поставлено или поставлено с просрочкой или не соответ­ствует условиям договора поставки, лизингополучатель (арендатор) имеет право:

!) отказаться от предоставляемого в лизинг оборудования или

расторгнуть договор лизинга; 2) приостановить периодические платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, до тех пор пока лизингодатель не ис­правит ненадлежащее исполнение, предложив лизингополу­чателю оборудование, соответствующее договору поставки. Обязанности лизингополучателя перед лизингодателем по дого­вору финансового лизинга совпадают с обычными обязанностями арендатора. Он должен выплачивать периодические платежи, прояв­лять надлежащую заботу в отношении оборудования, использовать его разумным образом и поддерживать в состоянии, в котором его

447

получил, с учетом нормального износа и изменений, согласованных сторонами. По истечении срока действия договора лизинга лизин­гополучатель обязан возвратить имущество в указанном состоянии, если только он не воспользовался правом покупки или продолжения его лизинга на последующий период.

В случае нарушения договора лизингополучателем лизингода­тель вправе потребовать причитающиеся ему невыплаченные пери­одические платежи с начислением процентов, а также понесенные убытки. При существенном нарушении договора он вправе потребо­вать от лизингополучателя досрочной выплаты сумм будущих перио­дических платежей (если это предусмотрено договором лизинга) или расторгнуть договор лизинга и после такого расторжения:

а) восстановить владение оборудованием;

б) потребовать возмещения убытков в таких суммах, которые поставили бы арендодателя в положение, в котором он на- ходился бы при выполнении арендатором договора лизинга в соответствии с его условиями.

Поскольку лизингополучатель непосредственно заинтересован в выполнении продавцом (поставщиком) условий договора купли-продажи оборудования, являющегося предметом лизинга, он наде­ляется рядом прав, свойственных покупателю оборудования. При этом лизингодатель и лизингополучатель являются солидарными креди­торами по отношению к поставщику оборудования. Из этого следу­ет, что лизингополучатель вправе требовать, а поставщик по дого­вору купли-продажи (поставки) несет обязанности в отношении ли­зингополучателя, «как если бы последний являлся стороной такого договора, а оборудование поставлялось непосредственно ему».

Без согласия лизингополучателя нельзя внести изменения в до­говор поставки, условия которого были с ним оговорены. Это, одна­ко, не означает, что указанный договор может быть прекращен либо аннулирован без согласия лизингодателя — стороны по такому до­говору.

Важное значение в Оттавской конвенции имеет решение вопро­са об уступке третьим лицам прав, вытекающих из международного лизингового договора лизингодателя и лизингополучателя, В резуль­тате такой уступки стороны договора лизинга могут оказаться на тер­ритории одного государства либо в договор может вступить сторона с местонахождением в государстве, не являющемся участником От­тавской конвенции. В этом случае договор лизинга не будет соответ-

ствовать положениям ст. 3 Конвенции, определяющей сферу ее дей­ствия.

В Конвенции предусматриваются для этого случая различные правила в отношении отдельных участников договора лизинга.

Лизингодатель вправе передать все или любые из принадлежа­щих ему прав на оборудование либо иначе распорядиться всеми или любыми из этих прав. При этом передача лизингодателем прав и обязанностей по договору не освобождает его от выполнения каких-либо из его обязательств по договору лизинга и не изменяет харак­тер этого договора или его правовой режим, установленный Конвен­цией.

В свою очередь, лизингополучатель может передать право поль­зования оборудованием или любые другие свои права по догово­ру лизинга только с согласия лизингодателя и при соблюдении прав третьих лиц.

Согласно п. 2 ст. 6 Конвенции вопросы, относящиеся к предмету се регулирования, которые прямо в ней не рассматриваются, подле­жат разрешению в соответствии с обшими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов — в соответствии с правом, применимым в силу коллизионных норм.

В самой Конвенции содержатся отдельные коллизионные нор­мы, содержащие формулы прикрепления, с помощью которых опре­деляется законодательство, подлежащее применению к вещным пра­вам на различные виды имущества. В частности, вопрос о том, стало или нет оборудование (предмет лизинга) принадлежностью земель­ного участка или было к нему присоединено, и возникающие в связи с этим «обоюдные правовые последствия» для лизингодателя и об­ладателя вещных прав на данный земельный участок регулируют­ся законом государства местонахождения этого земельного участка (ст. 4).

В зависимости от вида оборудования решается вопрос о выборе норм права для признания вещных прав за лизингодателем, конкурс­ным управляющим («доверительным собственником») либо креди­торами в случае банкротства лизингополучателя. Так, в отношении зарегистрированного морского либо воздушного судна в этом слу­чае подлежит применению право государства их регистрации; в от­ношении другого вида оборудования, которое обычно перемещается из одной страны в другую, включая авиационные двигатели, — право государства, в котором находится основное коммерческое предпри-

449

собственности, относительно трех видов подвижного оборудования (mobile equipment) — авиационного оборудования (планеров воздуш­ных судов, авиационных двигателей и вертолетов), железнодорожно­го подвижного состава, космических средств.

Одновременно с Конвенцией был принят Протокол к ней по авиационному оборудованию, а впоследствии 23 февраля 2007 г. в г. Люксембурге — Протокол по железнодорожному подвижному составу (Люксембургский протокол). Готовится к принятию также протокол по космическим средствам.

При разработке Кейптаунской конвенции использовался юридико-технический прием, при котором Конвенция и отдель­ные Протоколы к ней, относящиеся к различным видам подвижного оборудования (планеры воздушных судов, авиационные двигатели и вертолеты, железнодорожный подвижной состав, космические сред­ства), создают единый международный документ. Как вытекает из ст. 6 Конвенции, «настоящая Конвенция и Протокол рассматрива­ются и истолковываются совместно в качестве единого документа». Вместе с тем при несоответствии между Конвенцией и Протоколом «преимущественную силу имеет Протокол» (п. 2 ст. 6 Конвенции). Поэтому хотя формально Кейптаунская конвенция вступила в силу с 1 апреля 2004 г., однако до вступления в силу Протокола по авиаци­онному оборудованию с 1 марта 2006 г. се положения фактически не могли применяться.

В Конвенцию включены специальные положения о соотношении содержащихся в ней норм с другими конвенциями. В соответствии со ст. 46 Кейптаунской конвенции и ст. XXV Протокола об авиаци­онном оборудовании установлено, что данная Конвенция «заменяет Конвенцию УН ИД РУА о международном финансовом лизинге, под­писанную в Оттаве 28 мая 1988 г., в части, касающейся авиационных объектов».

Специфический характер подвижного оборудования (являюще­гося дорогостоящим «однозначно идентифицированным» оборудо­ванием, постоянно перемещаемым из одной страны в другую, либо вообще вне пределов земного пространства), обусловил особенности содержащегося в Конвенции правового регулирования.

В Конвенции предусматривается регистрация международных га­рантий (в частности, лизинга) в Международном электронном реги­стре. Этим достигается доступность информации о международных гарантиях, что дает возможность заинтересованным лицам обратить-

451

ся к установленным в Конвенции различным способам зашиты их прав и интересов. Предусмотренные Конвенцией меры включают, в частности, право на возврат объекта («фактическое перемещение авиационного объекта с территории государства, на которой он на­ходится») (п. I ст. IX Протокола по авиационному оборудованию). Международные гарантии, зарегистрированные в соответствии с Конвенцией, обеспечивают кредитору приоритет его прав на под­вижное оборудование по отношению к другим кредиторам и продол­жают действовать даже в случае банкротства должника.

Учитывая высокую мобильность подвижного оборудования, Кейптаунская конвенция предусмотрела возможность применения временных обеспечительных мер по судебному приказу, среди кото­рых названы:

• сохранение объекта и его стоимости;

• передача объекта во владение, под контроль или на хранение:

• запрещение изменения местонахождения объекта;

• передача объекта в лизинг или в управление с извлечением дохода (ст. 13).

Оценивая Кейптаунскую конвенцию, зарубежные комментато­ры отмечали, что поскольку в ней предусматриваются специальные вещио-правовые обеспечительные меры и средства зашиты, приня­тие установленных в Конвенции правил не должно было привести к изменению национальных норм в области обеспечения сделок, свя­занных с привлечением финансирования. Значение Кейптаунской конвенции состояло в создании «принципиально новой основы для унификации в международном коммерческом праве путем установ­ления самостоятельного правового режима обеспечительных мер в области международного кредитования»¹.

3. Международная унификация права в области регулирова­ния лизинга проводилась в рамках Содружества Независимых Го­сударств. Ее результатом стало подписание государствами — участ­никами СНГ в г. Москве 25 ноября 1998 г. Конвенции о межгосудар­ственном лизинге².

/wan Oavies. The New Lex Mercatoria: International Interests in Mobile Equipment, ICLQ. Vol. 52. January 2003.

Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. № 3 (30). С. 171-185.

гополучатель вносит лизинговые платежи путем поставок ли­зингодателю любого имеющегося у него в наличии товара, при согласии лизингодателя принять этот товар, и др. В связи с осуществлением перечисленных видов лизинга в Кон­венции предусматривается распределение прав и обязанностей между его участниками (лизингодателем, лизингополучателем, по­ставщиком оборудования), которыми могут быть:

• любые субъекты хозяйственной деятельности стран СНГ, участвующих в Конвенции;

• иностранные юридические лица, осуществляющие лизинго­вую деятельность через свои структурные подразделения на территории указанных стран;

• предприятия с иностранными инвестициями и предприни­матели без образования юридического лица.

При этом необходимым условием осуществления лизинга явля­ется получение лизингодателем лицензии в соответствии с нацио­нальным законодательством соответствующего государства, участву­ющего в Конвенции.

Лизинг рассматривается в Конвенции о межгосударственном лизинге 1998 г. как договорная форма осуществления прямых ин­вестиций в экономику участвующих в ней стран. Этим обусловле­но включение в нее условий, предоставляющих участникам меж­государственной лизинговой деятельности гарантии от изменений национального законодательства и гарантии имущественной непри­косновенности.

Имущество, предоставляемое в лизинг, не подлежит национа­лизации и не может быть подвергнуто реквизиции, кроме случаев, предусмотренных национальным законодательством стран-участ­ниц. Участникам межгосударственного лизинга на территории стран — участниц Конвенции гарантируется перевод прибылей и других сумм за границу.

Вопросы, прямо не урегулированные в Конвенции о межгосу­дарственном лизинге 1998 г., подлежат разрешению в соответствии с нормами материального права, определяемыми с учетом содержа­щихся в Конвенции коллизионных норм. Так, форма договора ли­зинга, права и обязанности его сторон определяются национальным законодательством государства, в котором заключается этот договор (пп. «а» п. 6.2 ст. 6).

найма, не противоречащим соответствующим статьям Гражданского кодекса о лизинге.

Наряду с положениями Гражданского кодекса, при осуществле­нии международного финансового лизинга в странах СНГ следует учитывать специальные законы о лизинге.

На 25-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ Постановлением от 14 апреля 2005 г. № 25-6 был принят Модельный закон олизинге^] (далее — Модельный закон), повлиявший на регулирование лизинга в странах СНГ. Пере­смотренные в последние годы специальные законы о лизинге в стра­нах СНГ учитывали содержащиеся в нем положения².

Целями данного Модельного закона являются развитие форм ин­вестиций на основе лизинга, защита прав собственности, прав участ­ников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности ин­вестирования.

Лизинговая деятельность в Модельном законе определена как вид предпринимательской деятельности, связанной с вложени­ем собственных и (или) привлеченных средств лизингодателя (ин­вестиций) для приобретения имущества и передачи его в лизинг. В соответствии с данным понятием лизинга определены правовые и организационные особенности лизинга (гл. 1 «Общие положе­ния»).

Предметом (объектом) лизинга может быть любое движимое или недвижимое имущество, относящееся по установленной клас-

Информаиионный бюллетень. Межпарламентская Ассамблея государств участников СНГ. 2005. № 36. С. 112-128.

В странах СНГ в настоящее время действуют: Федеральный закон от 29 октября 1998 г.№ 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» <СЗ РФ. 1998. №44. Ст. 5394), Закон Республики Молдова от 28 апреля 2005 г. «О лизинге», Закон Украины от 16 декабря 1997 г. «О финансовом лизинге», Закон Туркменистана от 15 сентяб­ря 1999 г. «О лизинге», Закон Республики Узбекистан от 14 апреля 1999 г. «О ли­зинге», Закон Кыргызской Республики от 23 июля 2002 г. «О финансовой аренде (лизинге)», Закон Республики Казахстан от 5 июля 2000 г. «О финансовом лизин­ге», Закон Республики Таджикистан от 22 апреля 2003 г. «О финансовой аренде (лизинге)». В Белоруссии специальным нормативным актом, регулирующим фи­нансовый лизинг, является Положение о лизинге на территории Республики Бе­ларусь, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 декабря 1997 г. N4 1769, а также Указ Президента Республики Беларусь от 13 ноября 1997 г.№ 587 «О лизинге».