
- •§4. Обычаи 58
- •Глава 3. Коллизионная норма, ее строение
- •Глава 4. Взаимность в международном частном праве.
- •§ 1. Взаимность 81
- •§ 2. Квалификация юридических понятий
- •§ 3. Обратная отсылка
- •§ 4. Императивные нормы 95
- •§ 5. Оговорка о публичном порядке 100
- •§ 6. Установление содержания
- •Глава 5. Гражданско-правовое положение физических лиц 114
- •§ 1. Общие вопросы 114
- •§ 2. Иностранные граждане и лица без гражданства
- •§ 3. Правоспособность и дееспособность 133
- •§ 4. Зашита прав и интересов российских
- •§ 5. Соотечественники 141
- •§ 6. Особенности правового положения переселенцев, беженцев
- •§ 7. Механизм контроля в области прав
- •Глава 6. Правовое положение юридических лиц 157
- •§ 1. Национальность и личный статут
- •§ 2. Правовой режим деятельности
- •§ 3. Правовой режим деятельности
- •Глава 7. Участие государства
- •§ 1. Понятие иммунитета государства 207
- •§ 2. Законодательство и судебная практика зарубежных стран об иммунитете
- •§ 3. Международно-правовые кодификации
- •§ 4. Российское законодательство по вопросам
- •Глава 8. Вещное право 241
- •§ 1. Общие вопросы 241
- •§ 2. Коллизионные вопросы вещных прав 242
- •§ 3. Защита вещных прав и вопросы
- •§ 4. Национализация частной собственности 269
- •§ 5. Защита права собственности
- •§ 6. Защита вещных прав
- •Глава 9. Интеллектуальные права 284
- •§ 1. Общие положения 284
- •§ 2. Авторское право 291
- •§ 3. Права, смежные с авторскими 304
- •§4. Патентное право 310
- •§ 5. Право на товарный знак
- •§ 6. Право на наименование места
- •Глава 10. Договорные обязательства 343
- •§ 1. Общие вопросы 343
- •§ 2. Право, подлежащее применению
- •§ 3. Право, подлежащее применению
- •§ 4. Коллизионные вопросы договорных
- •Глава 11. Договор международной купли-продажи 384
- •§ 1. Общие положения.
- •§ 3. Международные воздушные перевозки 490
- •§ 4. Международные морские перевозки 507
- •Глава 15. Международный концессионный договор 529
- •§ 1. Понятие концессионного договора
- •§ 2. Международная унификация правового регулирования
- •§ 3. Международные концессионные договоры в практике применения договорных гарантий инвестиций. Вашингтонская конвенция 1965 г 541
- •§ 4. Концессионный договор
- •§ 5. Концессионный договор
- •Глава 16. Расчетно-крелитные отношения
- •§ 1. Общие положения 565
- •§ 2. Международно-правовое регулирование
- •§ 3. Международно-правовое регулирование
- •§ 4. Международно-правовое регулирование расчетов платежными поручениями (банковский перевод) 585
- •§ 5. Международно-правовое регулирование
- •§ 6. Законодательство Российской Федерации
- •Глава 17. Банковская гарантия
- •§ 1. Понятие международной
- •§ 2. Международно-правовое регулирование
- •§ 3. Законодательство России и других стран сн г
- •Глава 18. Внедоговорные обязательства 625
- •§ 1. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда (общие вопросы).
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда
- •§ 3. Вопросы обязательств вследствие причинения вреда в международных
- •§ 4. Иные внедоговорные обязательства 647
- •Глава 19. Наследственное право 654
- •§ 1. Общие проблемы наследования
- •§ 2. Статут наследования 658
- •§ 3. Особенности наследования недвижимости 662
- •§ 4. Наследование по завещанию 665
- •§ 5. Наследование в международном
- •Глава 20. Коллизионное семейное право 673
- •§ 1. Общие вопросы. Источники регулирования. Развитие российского законодательства в области коллизионного семейного права 673
- •§ 2. Применение семейного законодательства к отдельным видам семейных отношений с участием иностранных граждан и лин без гражданства 683
- •§ 3. Коллизионные вопросы семейного права
- •Глава 21. Трудовые отношения
- •§ 1. Общие вопросы 729
- •§ 2. Законодательство Российской Федерации о трудовой деятельности иностранных граждан в России
- •§ 3. Коллизионные вопросы
- •§ 4. Международные правовые документы
- •Глава 22. Международный гражданский процесс 754
- •§ 1. Общие положения. Источники 754
- •§ 2. Подсудность дел, осложненных иностранным элементом
- •§ 3. Правовое положение иностранных лиц и иностранного государства
- •§ 4. Вопросы судопроизводства
- •§ 5. Судебные поручения 806
- •§ 6. Признание и исполнение
- •§ 7. Регулирование международного
- •Глава 23. Международный коммерческий арбитраж 848
- •§ 1. Понятие международного
- •§ 2. Международно-правовое регулирование
- •§ 3. Арбитражное соглашение 859
- •§ 4. Исполнение иностранных арбитражных
- •§ 5. Международный коммерческий арбитраж
- •Глава 1
- •§ 1. Понятие международного частного права
- •§ 2. Состав норм международного частного права. Метод регулирования
- •§ 3. Система международного частного права.
- •§ 4. Из истории международного частного права
- •Глава 2
- •§ 1. Общая характеристика источников международного частного права. Конституция Российской Федерации и международное частное право
- •§ I. Общая характеристика источников международного частного права
- •§ 2. Международные договоры
- •§ 4. Обычаи
- •Глава 3
- •Глава 4
- •§ 1. Взаимность
- •§ I. Взаимность
- •§ 2. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы
- •§ 3. Обратная отсылка
- •§ 4. Императивные нормы
- •§ 5. Оговорка о публичном порядке
- •§ 6. Установление содержания иностранного права
- •Глава 5
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Иностранные граждане и лица без гражданства в Российской Федерации
- •§ 3. Правоспособность и дееспособность
- •§ 4. Защита прав и интересов российских граждан, находящихся за рубежом
- •§ 5. Соотечественники
- •§ 5. Соотечественники
- •§ 6. Особенности правового положения переселенцев, беженцев и некоторых других лиц
- •§ 7. Механизм контроля в области
- •Глава 6
- •§ I. Национальность и личный статут юридического лица
- •§ 2. Правовой режим деятельности иностранных юридических лиц
- •§ 3. Правовой режим деятельности
- •Раздел II Инструкции Центрального банка рф от 15 июня 2004 г. № 117-и // Вестник Банка России. 2004. № 36.
- •Глава 7
- •§ 1. Понятие иммунитета государства
- •§ 2. Законодательство зарубежных стран об иммунитете иностранного государства
- •§ 2. Законодательство и судебная практика зарубежных стран об иммунитете иностранного государства
- •§ 2. Законодательство зарубежных стран об иммунитете иностранного государства
- •§ 2. Законодательство зарубежных стран об иммунитете иностранного государства
- •§ 2. Законодательство зарубежных стран об иммунитете иностранного государства
- •§ 3. Международно-правовые кодификации по вопросам иммунитета государства
- •§ 4. Российское законодательство по вопросам иммунитета иностранного государства
- •§ 4. Российское законодательство по вопросам иммунитета иностранного государства
- •§ 4. Российское законодательство по вопросам иммунитета иностранного государства
- •§ 4. Российское законодательство по вопросам иммунитета иностранного государства
- •Глава 8
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Коллизионные вопросы вещных прав
- •§ 3. Зашита вещных прав и вопросы иностранных инвестиций
- •§ 4. Национализация частной собственности
- •§ 5. Защита права собственности
- •§ 5. Защита права собственности Российской Федерации за рубежом
- •§ 6. Защита вещных прав на культурные ценности
- •Глава 9
- •§ 1. Общие положения
- •1 Спс «КонсультантПлюс».
- •4 Спс «КонсультантПлюс».
- •5 Спс «КонсультантПлюс».
- •§ 2. Авторское право
- •1 См.: Федеральный закон от 20 июля 2004 г. № 72-фз // сз рф. 2004. № 30.
- •§ 3. Права, смежные с авторскими
- •§ 4. Патентное право
- •§ 5. Право на товарный знак и знак обслуживания
- •§ 6. Право на наименование места происхождения товара
- •Глава 10
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Право, подлежащее применению к договорным отношениям
- •§ 3. Право, подлежащее применению к форме сделок
- •1 Сп ссср. 1978. № 6. Ст. 35.
- •§ 4. Коллизионные вопросы договорных обязательств в законодательстве стран снг
- •Глава 11
- •§ 1. Общие положения.
- •1 Вестник вас рф. 1993. № 9. С. 110-120.
- •§ 2. Заключение и исполнение договора международной купли-продажи
- •§ 3. Регулирование международной купли-продажи в странах снг
- •Глава 12
- •§ 1. Понятие договора международного финансового лизинга
- •§ 2. Международно-правовое регулирование финансового лизинга
- •§ 3. Законодательство России и других стран си г о международном финансовом лизинге
- •§ 3. Законодательство России и других стран си г о международном финансовом лизинге
- •Глава 13
- •§ 1. Понятие договора международного факторинга
- •§ 2. Международно-правовое регулирование факторинга
- •§ 3. Законодательство России и других стран сиг о международном факторинге
- •§ 3. Законодательство России и других стран снг о международном факторинге (финансировании под уступку права требования)
- •§ 2. Международные автомобильные перевозки
- •5 Спс «КонсультантПлюс».
- •§ 3. Международные воздушные перевозки
- •§ 4. Международные морские перевозки
- •Глава 15
- •§ 1. Понятие концессионного договора (концессионного соглашения)
- •§ I. Понятие концессионного договора (концессионного соглашения)
- •§ 2. Международная унификация правового регулирования концессионных договоров
- •§ 3. Международные концессионные договоры
- •§ 4. Концессионный договор в российском законодательстве
- •Глава 16
- •§ 1. Общие положения
- •§ 3. Международно-правовое регулирование расчетов по инкассо
- •§ 4. Международно-правовое регулирование расчетов платежными поручениями (банковский перевод)
- •§ 5. Международно-правовое регулирование расчетов посредством векселей и чеков
- •§ 6. Законодательство рф и стран сиг о международных расчетах
- •Глава 17
- •§ 1. Понятие международной банковской гарантии
- •§ 2. Международно-правовое регулирование банковской гарантии по требованию
- •§ 3. Законодательство России и других стран снг о международной банковской гарантии
- •Глава 18
- •§ 1. Коллизионные вопросы обязательств
- •§ 2. Коллизионные вопросы обязательств вследствие причинения вреда в законодательстве Российской Федерации
- •§ 3. Вопросы обязательств вследствие причинения вреда в международных договорах рф
- •§ 3. Вопросы обязательств вследствие причинения вреда в международных договорах рф
- •Глава 19
- •§ 1. Общие проблемы наследования в международном частном праве
- •§ 2. Статут наследования
- •§ 3. Особенности наследования недвижимости
- •§ 3. Особенности наследования недвижимости
- •Глава 20
- •§ 1. Общие вопросы. Источники регулирования. Развитие российского законодательства в области коллизионного семейного права
- •Глава 21
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Законодательство Российской Федерации
- •§ 4. Международные правовые документы о трудящихся-мигрантах
- •Глава 22
- •§ 1. Общие положения. Источники
- •§ 3. Правовое положение иностранных лиц
- •§ 4. Вопросы судопроизводства по делам с участием иностранных лиц
- •§ 4. Вопросы судопроизводства по делам с участием иностранных лиц
- •§ 4. Вопросы судопроизводства по делам с участием иностранных лиц
- •§ 6. Признание и исполнение иностранных судебных решений
- •§ 7. Регулирование международного гражданского процесса в странах снг
- •Глава 23
- •§ 1. Понятие международного коммерческого арбитража, его виды, правовая природа
- •§ I. Понятие международного коммерческого арбитража, его виды, правовая природа
- •§ 4. Исполнение иностранных арбитражных решений
- •§ 5. Международный коммерческий арбитраж в России
Коллизионная
норма,
ее
строение и особенности применения.
Виды
коллизионных норм
1.
В
отличие
от
материально-правовых
норм,
определяющих
содержание
прав
и
обязанностей
субъектов
международного
частного
права
и,
следовательно,
непосредственно
регулирующих
их
поведение,
коллизионная
норма
указывает,
право
какого
государства
применимо
к
данному
отношению.
Главное
отличие
коллизионной
нормы
от
других
юридических
предписаний
—
преодоление
коллизионной проблемы путем
определения применимого права, т.е.
права,
подлежащего
применению
в
силу
указания
коллизионной
нормы.
Источниками
коллизионных
норм
являются
федеральные
законы (а
не
федеральные
подзаконные
акты
и
тем
более
не
законы
или
иные
нормативные
правовые
акты
субъектов
РФ)
и
международные
договоры РФ, решения
о
согласии
на
обязательность
которых
для
Российской
Федерации
приняты
в
форме
федерального
закона.
Менее
значимая
роль
обычая
как
источника
коллизионных
норм
объясняется
тем,
что
на
практике
обращение
к
нему
ограничивается
зачастую
областью
материально-правовых
начал.
Назначение
коллизионной
нормы
обусловливает
отличия
ее
структуры
от
структуры
других
нормативных
правовых
предписаний1.
Коллизионная
норма состоит из двух элементов:
Эти
отличия,
впрочем,
не
следует
абсолютизировать.
См.:
Международное
частное
право:
учебник/отв.
ред.
Г.К.Дмитриева.
С.
117-120.
67
Глава 3
объема
(обозначение
круга
отношений
гражданско-правового
характера,
к
которым
эта
норма
применяется);
привязки
(основание,
критерий
определения
применимого
права)1.
Коллизионные
нормы
могут
быть
двусторонними
и
односторонними2.
Привязка
двусторонней коллизионной нормы
допускает
применение
как
права
страны
суда,
так
и
иностранного
права,
привязка
же односторонней коллизионной нормы
ограничивается
лишь
одним
«направлением»,
чаще
всего
указывая
на
применение
судом
«своего»
права.
Различают
следующие
виды
коллизионных норм:
нормы
с
альтернативными3
и
множественными4,
а
также
кумулятивными
привязками3;
диспозитивные
и
императивные
нормы6.
О.Н.
Садиков
обращает
внимание
на
третий
структурный
элемент
коллизионной
нормы
—
указание
на
условия
применения
данной
нормы,
именуемое
им
гипотезой
см.:
Садиков
О.Н. Коллизионные
нормы
в
современном
международном
частном
праве
//
Советский
ежегодник
международного
права.
1982.
М.,
1983.
С.
207).
К
односторонним
относятся
правила
п.
2
и
3
ст.
1195,
п.
3
ст.
1197,
ст.
1200,
п.
2
ст.
1209,
н.
2
ст.
1213,
абз.
2
п.
I
ст.
1224
ГК
РФ
в
части
наследования
недвижимого
имущества,
которое
внесено
в
государственный
реестр
в
Российской
Федерации.
Односторонними
являются
также
коллизионные
нормы
п.
2
ст.
420,
ст.
421,
ст.
422
и
п.
1
ст.
423
Кодекса
торгового
мореплавания
РФ,
определяющие
применение
к
отношениям,
возникающим
из
столкновения
судов,
из
причинения
ущерба
от
загрязнения
с
судов
нефтью,
из
причинения
ущерба
в
связи
с
морской
перевозкой
опасных
и
вредных
веществ,
из
спасания
судна
и
иного
имущества,
соответственно,
правил
глав
XVII,
XVIII,
XIX
и
XX
Кодекса.
3 См.
ст.
163
Основ
ГЗ
1991
г.
4 См.
п.
1
ст.
1221
ГК
РФ.
5 См.
п.
1
ст.
1209.
п.
2
ст.
1224
ГК
РФ.
6 К
диспозитивным
относятся
нормы
ст.
1211
ГК
РФ,
императивными
являются,
к
примеру,
коллизионные
правила
п.
2
ст.
1213,
ст.
1214
ГК
РФ
(о
применении
российского
права
к
договорам
в
отношении
находящихся
на
территории
РФ
земельных
участков,
участков
недр
и
иного
недвижимого
имущества,
о
праве,
подлежащем
применению
к
договору
о
создании
юридического
лица
с
иностранным
участием).
См.:
Мищенко
В. Понятие
и
виды
коллизий
в
международном
частном
праве
//Актуальные
вопросы
международного
и
международного
частного
права.
2008.
№6.
2.
Результатом
многолетней
отечественной
и
зарубежной
практики
являются
обобщение
наиболее
распространенных
двусторонних
коллизионных
привязок,
определение
их
основных
видов,
формирование
типов
таких
привязок
(формул
прикрепления).
Формулы
прикрепления
принято
обозначать
на
латинском
языке.
Рассмотрим
наиболее
известные
формулы
прикрепления.
2.1.
Личный закон физического лица (lex
personalis), С
вступлением
в
силу
части
третьей
ГК
РФ
в
российское
законодательство
впервые
введено
понятие
«личный
закон
физического
лица».
Разновидностями
привязок
личного
закона
физического
лица
являются:
закон
гражданства
(lex
patriae, lex па
Попа lis);
закон
места
жительства
(lex
domicilii).
В
соответствии
с
личным
законом
решаются
вопросы
право-
и
дееспособности
физического
лица,
его
личных
прав,
включая
права
па
имя,
его
использование
и
защиту,
некоторые
вопросы
опеки
и
попечительства,
а
также
семейных
отношений
(в
первую
очередь
вопросы
условий
заключения
брака
и
развода).
В
случае
когда
в
качестве
личного
закона
выступает
lex
patriae, эти
вопросы
рассматриваются
по
праву
страны,
гражданином
которой
является
данное
лицо:
применение
же
lex
domicilii влечет
подчинение
указанных
вопросов
праву
страны,
где
соответствующее
лицо
постоянно
или
преимущественно
проживает.
Становление
принципа
гражданства
как
коллизионного
начала
связано
с
революционными
преобразованиями
в
праве,
вызванными
Великой
французской
революцией,
с
принятием
Гражданского
кодекса
Франции
1804
г.
География
этого
принципа
включает
многие
европейские
страны,
ряд
стран
Латинской
Америки,
других
континентов.
Личный
закон
в
форме
закона
домицилия
наиболее
широко
распространен
в
странах
общего
права,
где
его
понимание
и
применение
отличаются
существенными
особенностями.
Нельзя
не
заметить
нарастающего
влияния
lex
domicilii и
за
пределами
этих
стран.
Для
некоторых
стран
характерна
«смешанная»
система
привязок
личного
закона.
С
введением
в
действие
части
третьей
ГК
РФ
возникли
основания
считать,
что
такая
система
утвердилась
и
в
российском
коллизионном
законодательстве.
Согласно
ст.
1195
ГК
РФ
личным
законом физического лица является
право
страны,
гражданство
которой
это
лицо
имеет,
но
если
место
жительства
иностранного
гражданина
находится
в
Российской
Федерации,
его
личным
законом
признается
российское
право.
Если
лицо
наряду
с
российским
гражданством
имеет
и
иностранное
гражданство,
его
личным
законом
считается
российское
право,
а
при
наличии
у
лица
нескольких
иностранных
гражданств
(при
отсутствии
российского
гражданства)
под
личным
законом
понимается
право
страны,
в
которой
это
лицо
имеет
место
жительства.
Личным
законом
лица
без
гражданства
является
право
страны,
где
это
лицо
имеет
место
жительства,
а
личным
законом
беженца
—
право
страны,
предоставившей
убежище.
Правила
статьи
о
личном
законе
физического
лица
в
Модели
ГК
для
стран
СНГ
и
воспроизводящие
их
положения
гражданских
кодексов
ряда
стран
СНГ
содержат
иное:
при
наличии
у
лица
двух
или
более
гражданств
личным
законом
считается
право
страны,
с
которой
лицо
наиболее
тесно
связано.
2.2.
Личный закон юридического лица (lex
societatis). Он
указывает
на
принадлежность
юридического
лица
к
правовой
системе
определенного
государства
и,
соответственно,
на
его
государственную
принадлежность,
«национальность».
Lex
societatis позволяет
решать
вопросы,
относящиеся
к
статуту
лица
(их
«незамкнутый»
перечень
приводится
в
п.
2
ст.
1202
ГК
РФ),
его
гражданской
правосубъектности.
Международной
практике
известны
различные
варианты
определения
«национальности»
юридического
лица,
исходящие
из
признания
решающей
роли
критериев:
места
учреждения
(инкорпорации)
лица;
места
нахождения
его
административного
(управляющего)
центра;
места
осуществления
его
деятельности.
Критерий
«инкорпорации»
характерен
для
стран
англо-американского
права,
но
известен
и
праву
других
стран.
Критерий
места
нахождения
административного
(управляющего)
центра
получил
распространение
в
странах
континентальной
Европы.
Менее
широкой
поддержкой
(в
основном
в
развивающихся
странах)
пользуется
критерий
«центра
эксплуатации».
В
доктрине
обращается
внимание
на
то,
что
личный
статут
юридического
лица
иногда
как
бы
отделяется
от
его
действительной
государственной
принадлежности,
и
с
этим
связано
распространение
теории
контроля. Суть
теории
—
в
определении
принадлежности
капиталов
юридического
лица
и
на
этой
основе
его
статута.
Основы
ГЗ
1991
г.
(п.
1
ст.
161)
в
вопросах
определения
гражданской
правоспособности
иностранных
юридических
лиц
отдавали
предпочтение
праву
страны,
где
учреждено
юридическое
лицо.
Приверженность
этой
коллизионной
привязке
сохраняют
правила
п.
I
ст.
1202
ГК
РФ
(личным
законом
юридического
лица
считается
право
страны,
где
учреждено
юридическое
лицо)
и
Модели
ГК
для
стран
СНГ
(ст.
1211
«Чакон
юридического
лица»).
2.3. Закон
места нахождения вещи (lex
rei sitae). Сфера
приме-
нения
этого
коллизионного
начала
—
вопросы
права
собственности
и
других
вещных
прав
(ст.
1205
ГК
РФ,
ст.
1219
Модели
ГК
для
стран
СНГ).
По
закону
места
нахождения
вещи
в
соответствии
с
ГК
РФ
определяются:
содержание
вещных
прав;
их
осуществление
и
защита;
квалификация
имущества
как
недвижимого
или
движимого.
Вопросы
возникновения
и
прекращения
вещных
прав
решаются
(ст.
1206
ГК
РФ)
с
помощью
привязок,
близких
по
значению
к
lex
rei sitae, по
существу
относящихся
к
разновидностям
этого
закона
(законы
места
возникновения
и
прекращения
соответствующих
прав,
в
том
числе
возникновения
и
прекращения
вещных
прав
по
сделке,
заключаемой
в
отношении
находящегося
в
пути
движимого
имущества,
возникновения
вещных
прав
на
имущество
в
силу
приобрета-телыюй
давности).
В
российском
законодательстве
специальная
норма
(ст.
1207
ГК)
—
изъятие
из
начала
«закон
места
нахождения
вещи»
предусматривается
в
отношении
воздушных
и морских судов, судов внутреннего
плавания, космических объектов,
подлежащих государственной регистрации.
К
вещным
правам
на
эти
суда
и
объекты,
их
осуществлению
и
защите
применяется
право
страны, где суда и объекты зарегистрированы.
2.4. Закон,
избранный лицом, совершившим сделку
(lex
voluntatis).
Отношение
к
этой
формуле
прикрепления,
определяющей
право,
применимое
к
сделке,
и,
прежде
всего,
права
и
обязанности
сторон,
в
последние
годы
характеризуют:
• расширение
допустимых
пределов
автономии
воли;
придание
этому
началу
большей
гибкости:
закрепление
правила
о
выборе
сторонами
договора
применимого
права
в
универсальных
и
региональных
международных
соглашениях;
применение
этой
формулы
как
основной,
ведущей
в
«связке»
с
коллизионными
нормами,
имеющими
субсидиарное
значение:
ограничение
автономии
воли
посредством
«сверхимперативных
норм».
Гражданский
кодекс
РФ
(ст.
1210),
как
и
Модель
ГК
для
стран
СНГ
(ст.
1224),
исходит
из
свободы
выбора
права
сторонами
договора,
не
ограничивая
выбор
требованием
«локализации»
договора
и
иными
подобными
требованиями.
Соглашение
сторон
о
выборе
права
должно
быть
прямо
выражено
или
определенно
вытекать
из
условий
договора
или
совокупности
обстоятельств
дела.
Допускается
избрание
сторонами
применимого
права
как
для
договора
в
целом,
так
и
для
отдельных
его
частей.
Выбор
применимого
права
может
быть
сделан
сторонами
договора
как
при
его
заключении,
так
и
в
последующем.
Сделанный
после
заключения
договора
выбор
применимого
права
имеет
согласно
ст.
1210
ГК
РФ
обратную
силу
и
считается
действительным
с
момента
заключения
договора,
без
ущерба
для
прав
третьих
лиц.
2.5.
Закон
места
совершения
акта
(lex
loci actus) может
означать:
закон
места
совершения
договора
(lex
loci contractus);
закон
места
совершения
сделки,
определяющий
ее
форму
(locus
regit actum):
• закон
места
исполнения
обязательства
(lex
loci solutionis). Сфера
применения
начал
lex
voluntatis и
lex
loci actus (кроме
locus
regit
actum) —
определение
статута
сделки
(обязательства,
договора),
а
начала
locus
regit actum —
определение
формы
гражданско-правового
акта.
Гражданский
кодекс
РФ
(ст.
1215)
к
сфере
действия
права,
применимою
к
договору
(статуту
договора),
относит:
!)
толкование
договора;
права
и
обязанности
сторон:
исполнение
договора;
последствия
неисполнения
или
ненадлежащего
исполнения
договора:
прекращение
договора;
последствия
недействительности
договора.
Модель
ГК
для
стран
СНГ
относит
сюда,
кроме
того,
последствия
ничтожности
договора,
уступку
требования
и
перевод
долга.
2.6.
Закон
страны
продавца
(lex
venditoris). Основы
ГЗ
1991
г.
(п.
1
ст.
166)
при
отсутствии
соглашения
сторон
о
подлежащем
применению
праве
предписывали
применять
для
определения
статута
внешнеторгового
договора
купли-продажи
право
страны,
где
учреждена,
имеет
место
жительства
или
основное
место
деятельности
сторона-продавец.
Конструкция
правил
ст.
1211
ГК
РФ
имеет
более
сложный
и
вместе
с
тем
гибкий
характер:
в
отсутствие выбора права сторонами
применяется право страны, с которой
договор наиболее тесно связан. Этим
правом
в
отношении
договора
купли-продажи
считается,
если
иное
не
вытекает
из
закона,
условий
или
существа
договора
либо
совокупности
обстоятельств
дела,
право
страны, где находится место жительства
или основное место деятельности стороны,
которая осуществляет исполнение,
имеющее решающее значение для содержания
договора.
Общие
условия
поставок
СЭВ
1968/1988
гг.1,
Общие
условия
поставок
СССР
—
КНДР
1981
г.2,
Обшие
условия
поставок
СЭВ
—
Финляндия
1978
г.3
подчиняют
решение
коллизионных
вопросов,
которые
не
урегулированы
или
не
полностью
урегулированы
контрактами
либо
соответствующими
общими
условиями,
материальному
праву
страны
продавца.
Конвенция
о
праве,
применимом
к
договорам
международной
купли-продажи
товаров,
1986
г.4
(в
силу
не
вступила)
в
отсутствие
выбора
сторонами
права,
применимого
к
договору
купли-продажи,
распространяет
на
договор
право
страны,
где
продавец
на
момент
заключения
договора
имеет
коммерческое
предприятие.
При
определенных
обстоятельствах
к
договору
применяется
право
страны,
в
которой
на
момент
заключения
договора
покупатель
имеет
коммерче-
См.:
Розенберг
М.Г. Контракт
международной
купли-продажи.
Современная
практика
заключения.
Разрешение
споров.
М.,
1996.
С.
297-354.
1
См.:
Там
же.
С.
252-290.
3 См.:
Там
же.
С.
355-389.
4 См.:
Там
же.
С.
209-220.
73
ское
предприятие,
или
иное
право,
с
которым
договор
имеет
явно
более
тесную
связь.
Закон
страны
продавца
послужил
основой
для
построения
коллизионных
привязок,
применяемых
в
сфере
иных
договорных
отношений.
2.7.
Закон
места
совершения
деликта
(lex
loci delicti commissi). С
помощью
этой
формулы,
применяемой
к
обязательствам
вследствие
причинения
вреда,
определяются,
в
частности:
способность
лица
нести
ответственность
за
причиненный
вред;
возложение
ответственности
за
вред
на
лицо,
не
являющееся
причинителем
вреда;
основания
ответственности,
а
также
ее
ограничения
и
освобождения
от
нее;
способы
возмещения
вреда,
объем
и
размер
его
возмещения.
Как
свидетельствует
отечественная
и
зарубежная
практика,
применение
этого
классического
коллизионного
начала
нередко
ограничивается
или
вытесняется
иными
коллизионными
нормами,
включая
закон
страны,
с
которой
отношение
наиболее
тесно
связано,
общий
личный
закон
сторон
обязательства,
закон
суда
и
др.
В
некоторых
странах
сторонам
обязательства
разрешается
заключать
соглашение
о
праве,
применимом
к
обязательству.
Обращение
к
закону
места
совершения
деликта
осложняется
неодинаковым
пониманием
места
деликта. В
одних
странах
оно
определяется
как
место
совершения
вредоносного
действия,
в
других
—
как
место,
где
наступили
его
последствия,
в
третьих
—
допускаются
оба
варианта.
В
ГК
РФ
(п.
1
ст.
1219)
предусматривается
применение
к
обязательствам,
возникающим
вследствие
причинения
вреда,
права
страны, где имело место действие или
иное обстоятельство, послужившие
основанием для требования о возмещении
вреда. В
случае
когда
в
результате
такого
действия
или
иного
обстоятельства
вред
наступил
в
другой
стране,
может
быть
применено
право
этой
страны
при
условии,
что
причипитель
вреда
предвидел
или
должен
был
предвидеть
наступление
вреда
в
этой
стране.
Регламент
(ЕС) Европейского парламента и Совета
от II
июля 2007г. № 864/2007
«О праве, применимом к внедоговорным
обязательствам» («Рим II») исходит
из
того,
что
принцип
lex
loci delicti commissi выступает
в
качестве
основного
регулятора
внедоговориых
обяза-
YXiko
jjc проотаоча
nveuucmiabv
5tKaiiouaTU)v
тельств
практически
во
всех
странах
—
членах
ЕС,
но
практика
применения
этого
начала
в
тех
случаях,
когда
отдельные
компоненты
обязательства
рассредоточены
по
разным
странам,
существенно
различается,
что
порождает
неопределенность
в
выборе
применимого
права.
Это
обусловило
выбор
применимого
права
на
основе
принципа
lex
loci damni,
т.е.
принципа
связи
с
правом
страны,
где
причинен
прямой
ущерб,
позволяющего
устанавливать
справедливый
баланс
между
интересами
причинителя
вреда
и
потерпевшего,
а
также
отражающего
современный
подход
к
гражданско-правовой
ответственности
и
развитию
системы
ограничений
ответственности
(strict
liability)1.
2.8. Закон,
с которым данное отношение наиболее
тесно связано.
О
нем
будет
сказано
далее
(см.
о
«гибких»
коллизионных
правилах).
2.9. Закон,
регулирующий «существо» отношения
(lex
causae). Сфе-
ра
применения
закона:
определение
в
соответствии
с
коллизионной
нормой
статута
отношения;
регулирование
на
его
основе
(поскольку
не
определено
иное)
вопросов,
связанных
с
существом
отношения.
2.10. Закон
суда (lex
fori) практически
противостоит
всем
дру-
гим
коллизионным
привязкам.
История
международного
частного
права
—
это
в
значительной
мере
история
взаимодействия
закона
суда
и
коллизионных
привязок,
отсылающих
к
любому,
в
том
чис-
ле
к
иностранному,
праву.
Соотношение
этих
привязок,
«пропор-
ций»,
в
которых
законодатель
распределяет
между
ними
свои
«при-
оритеты»,
и
сегодня
отличает
одну
от
другой
зарубежные
правовые
системы.
К
коллизионным
нормам,
известным
практически
любой
области
отношений
международного
частного
права
(нормам
общего
характера),
примыкают
предназначенные
для
применения
в
отдельных
сферах
этих
отношений
специальные
коллизионные правша. К
ним
относятся,
например:
закон
места
заключения
брака
(lex
loci celebrationis):,
закон,
применяемый
в
области
международных
трудовых
отношений
(lex
loci laboris):
См.
перевод
И.Ю.
Ерпылевой:
Закон.
2008.
№
10.
75
YXiko
jjc npooraoia
nveupariKtov
5tKaiiouaTu>v
•
закон
флага
(lex
banderae), посредством
которого
решаются
коллизионные
вопросы
в
морском
и
воздушном
праве,
и
некоторые
другие.
Характеристика
коллизионных
норм
как
вспомогательных,
отсылочных
не
отражает
их
действительного
назначения
в
международном
частном
праве.
Коллизионная
норма вместе с материально-правовой,
обращение к которой завершает установление
применимого
права, образуют правило поведения
участников соответствующего отношения.
Осуществление
коллизионной
нормой
регулятивной
функции,
таким
образом,
охватывает:
определение
применимого
права,
т.е.
определение
статута
отношения:
применение
конкретных
материально-правовых
предписаний
этого
статута.
3.
Коллизионные
нормы
бывают
простые
и
сложные.
Структура
простой коллизионной нормы соответствует
схеме
«объем
—
привязка»,
сложные
коллизионные нормы отличаются
дифференцированным
объемом
или
несколькими
привязками.
Необходимость
дифференциации
объема
коллизионной
нормы
с
целью
принятия
справедливых,
соответствующих
разнообразным
ситуациям
решений,
выделения
отношений,
отличающихся
спецификой
фактического
состава,
требующих
специальных
оснований
для
определения
применимого
права,
обусловила
появление
сочетаний
коллизионных
норм.
Статья
1219
ГК
РФ
являет
собой
пример
такого
сочетания.
Согласно
этой
статье
к
обязательствам,
возникающим
вследствие
причинения
вреда,
применяется
право
страны,
где
имело
место
действие
или
иное
обстоятельство,
послужившие
основанием
для
требования
о
возмещении
вреда.
В
случае
когда
в
результате
такого
действия
или
иного
обстоятельства
вред
наступил
в
другой
стране,
может
быть
применено
право
этой
страны,
если
причинитель
вреда
предвидел
или
должен
был
предвидеть
наступление
вреда
в
этой
стране.
Далее
следует
норма,
предусматривающая
изъятие
из
общего
правила:
к
обязательствам,
возникающим
вследствие
причинения
вреда
за
границей,
если
стороны
являются
гражданами
или
юридическими
лицами
одной
и
той
же
страны,
применяется
право
этой
страны.
YXiko
jjc проотаоча
nveuucmiabv
5tKaiiopaTU)v
В
случае
если
стороны
такого
обязательства
не
являются
гражданами
одной
и
той
же
страны,
но
имеют
место
жительства
в
одной
и
той
же
стране,
применяется
право
этой
страны.
И
в
заключение
—
ограничение
действия
обших
правил:
после
совершения
действия
или
наступления
иного
обстоятельства,
повлекших
причинение
вреда,
стороны
могут
договориться
о
применении
к
обязательству,
возникшему
вследствие
причинения
вреда,
права
страны
суда.
Сочетание
коллизионных
норм
не
всегда
построено
по
принципу
«общая
норма
—
изъятие».
Нередко
коллизионные
нормы
относятся
к
разным
сферам
однородных
отношений
и
лишь
взятые
вместе
охватывают
весь
объем
таких
отношений.
Важный
этап
в
совершенствовании
коллизионного
способа
регулирования
связан
с
переходом
в
отдельных
сферах
гражданско-правовых
отношений
от
обособленных
коллизионных
норм
к
их
системным
образованиям (объединениям, ассоциациям),
действующим
как
единый
механизм,
элементы
которого
взаимосвязаны
и
взаимообусловлены.
Для
таких
образований
характерны:
общее
(генеральное)
правило
и
исключения
из
него,
в
свою
очередь
разветвляющиеся
по
направлениям;
обращение
к
дополнительным
(субсидиарным)
привязкам,
их
дифференциация;
определение
общих
принципов,
которым
должны
соответствовать
привязки-исключения
и
субсидиарные
привязки
(начала
«характерного
исполнения»,
«решающего
исполнения»
и
др.).
Системные
образования
коллизионных
норм
стали
достоянием
не
только
внутреннего
законодательства
(законы
о
международном
частном
праве
Венгрии
и
Швейцарии),
но
и
ряда
известных
международных
договоров
(например,
Конвенция
о
праве,
применимом
к
дорожно-транспортным
происшествиям,
1971
г.1,
Конвенция
о
праве,
применимом
к
ответственности
изготовителя,
1973
г.).
Критика
в
доктрине
«жесткости»
классических
коллизионных
начал
«подвигла»
практику
в
СШЛ,
европейских
и
иных
странах
на
создание
нового
поколения
коллизионных
правил
—
«гибких»
колли-
зионных
норм
(право,
свойственное
данному
контракту,
право
страны,
с
которой
отношение
наиболее
тесно
связано,
и
др.).
О
широкой
географии
обращения
к
норме,
отсылающей
к
праву
страны,
с
которой
отношение
наиболее
тесно
связано,
свидетельствует
уже
одно
перечисление
(далеко
не
исчерпывающее)
предусмотревших
ее
правовых
актов:
Конвенция
о
праве,
применимом
к
договорным
обязательствам
1980
г.,
т.е.
Римская
конвенция,
взамен
которой
принят
Регламент
(ЕС)
Европейского
парламента
и
Совета
от
17
июня
2008
г.
№
593/2008
«О
праве,
применимом
к
договорным
обязательствам»
(«Рим
II»);
Межамериканская
конвенция
о
праве,
применимом
к
международным
контрактам,
1994
г.;
законы
о
международном
частном
праве
Австрии,
Венгрии,
Швейцарии,
Гражданский
кодекс
Квебека.
В
США
второй
Свод
законов
о
конфликте
законов
не
только
воспринял
эту
норму,
но
и
придал
ей
статус
одного
из
основных
коллизионных
начал.
Раздел
VII
«Международное
частное
право»
Модели
ГК
для
стран
СНГ
включил
(ст.
1194)
«гибкое»
коллизионное
правило
в
общие
положения:
если
по
правилам
раздела
невозможно
определить
право,
подлежащее
применению,
применяется
право,
наиболее
тесно
связанное
с
соответствующими
гражданско-правовыми
отношениями,
осложненными
иностранным
элементом.
Раздел
VI
«Международное
частное
право»
ГК
РФ
предусматривает
обращение
к
«гибкой»
коллизионной
норме
в
случаях,
перечень
которых
по
сравнению
с
Моделью
ГК
для
стран
СНГ
значительно
расширен.
Он
охватывает
следующие
решения
коллизионной
проблемы:
если
в
соответствии
с
правилами
раздела
невозможно
определить
право,
подлежащее
применению,
применяется
право
страны,
с
которой
гражданско-правовое
отношение,
осложненное
иностранным
элементом,
наиболее
тесно
связно;
если
в
соответствии
с
правом
страны,
в
которой
действуют
несколько
правовых
систем,
невозможно
определить,
какая
из
них
подлежит
применению,
применяется
правовая
система,
с
которой
отношение
наиболее
тесно
связано;
при
применении
права
какой-либо
страны
суд
может
принять
во
внимание
императивные
нормы
права
другой
страны,
имеющей
тесную
связь
с
отношением;
YXiko
ис
npooraoia
nvcupariKcbv
5tKaiiopaTU)v
Рекомендуемая
литература
при
отсутствии
соглашения
сторон
о
подлежащем
применению
праве
к
договору
применяется
право
страны,
с
которой
договор
наиболее
тесно
связан;
к
договору,
содержащему
элементы
различных
договоров,
применяется,
если
иное
не
вытекает
из
закона,
условий
или
существа
договора
либо
совокупности
обстоятельств
дела,
право
страны,
с
которой
этот
договор,
рассматриваемый
в
целом,
наиболее
тесно
связан;
при
отсутствии
соглашения
сторон
о
подлежащем
применению
праве
к
договору
в
отношении
недвижимого
имущества
применяется
право
страны,
с
которой
договор
наиболее
тесно
связан.
При
этом
в
отдельных
случаях
формулируются
презумпции,
подсказывающие,
какое
право
следует
понимать
под
«правом
страны,
с
которой
отношение
наиболее
тесно
связано».
Так,
правом
страны,
с
которой
договор
наиболее
тесно
связан,
по
общему
правилу
считается,
если
иное
не
вытекает
из
закона,
условий
или
существа
договора
либо
совокупности
обстоятельств
дела,
право
страны,
где
находится
место
жительства
или
основное
место
деятельности
стороны,
которая
осуществляет
исполнение,
имеющее
решающее
значение
для
содержания
договора.
Контрольные
вопросы
Каково
строение
коллизионной
нормы?
Чем
отличается
двусторонняя
коллизионная
норма
от
односторонней?
В
чем
выражается
регулятивная
функция
коллизионной
нормы?
Что
такое
формула
прикрепления?
Как
обозначаются
формулы
прикрепления?
Какие
коллизионные
нормы
получили
название
«гибкие»?
Какое
значение
придается
в
разд.
VI
ГК
РФ
началу,
отсылающему
к
праву
страны,
с
которой
отношение
наиболее
тесно
связано?
Рекомендуемая
литература
Богуславский
М.М. Международное
частное
право:
практикум.
М.,
2002.
Вилкова
Н.Г. Договорное
право
в
международном
обороте.
М.,
2004.
79
Гражданский
кодекс
Российской
Федерации.
Часть
третья.
Раздел
VI:
Международное
частное
право.
Комментарий
и
постатейные
материалы
/отв.
ред.
Н.И.
Марышева.
М.,
2004.
Гуреев
С.А. Коллизионные
проблемы
морского
права.
М.,
1972.
Звеков
В.П. Коллизии
законов
в
международном
частном
праве.
М.,
2007.
Звеков
В.П. Некоторые
особенности
новой
кодификации
норм
международного
частного
права
//
Юрист-международник.
2003.
№
1.
Канашевский
В.А., Толстых В.Л. Практикум
по
международному
частному
праву.
М.,
2006.
Комментарий
к
части
третьей
Гражданского
кодекса
Российской
Федерации
/
под
ред.
А.Л.
Маковского,
Е.А.
Суханова.
М.,
2002.
Марышева
Н.И., Звеков В.П. Новая
кодификация
норм
международного
частного
права
//
Хозяйство
и
право.
2002.
№
4,
5,
6.
Марышева
Н.И. Семейные
отношения
с
участием
иностранцев.
М.,
2007.
Международное
частное
право:
иностранное
законодательство
/
пре-дисл.
А.Л.
Маковского;
сост.
и
науч.
ред.
А.Н.
Жильцов,
А.И.
Муранов.
М.,
2001.
Международное
частное
право:
современная
практика:
сборник
статей
/
под
ред.
М.М.
Богуславского
и
А.Г.
Светланова.
М.,
2000.
Рубанов
А.А. Теоретические
основы
международного
взаимодействия
национальных
правовых
систем.
М.,
1984.
Садиков
О.Н. Коллизионные
нормы
в
современном
международном
частном
праве
//
Советский
ежегодник
международного
права.
1982.
М.,
1983.
ТиллеА.А.
Время,
пространство,
закон.
Действие
советских
законов
во
времени
и
пространстве.
М.,
1965.
Тихомиров
Ю.А. Согласованность
и
коллизии
норм
//
Московский
журнал
международного
права.
1996.
№
2.
Тихомиров
Ю.А. Юридическая
коллизия.
М.,
1994.
Sadikov
O.N. Kodifikation
des
Internationalen
Privatrechts
Russlands
//
Ra-bels
Zeitschrift
fur
auslandisches
und
internationales
Privatrecht.
Bd.
67
(2003),
Heft
2.