§ 5. Дивиденды по привилегированным акциям

Условия и порядок выплаты дивидендов по привиле-

гированном акциям зависят от характера привилегий,

предоставляемых самими акциями. Привилегиро-

ванными акциями с кумулятивным диви-

дендом (cumulative preferred shares) называются

акции, дающие их держателям право первоочередного

получения от корпорации совокупного дивиденда, обра-

зующегося из невыплаченных дивидендов за текущий и

все предшествующие платежные периоды. Корпорации

не имеют права объявлять дивиденды по другим ниже-

стоящим по рангу акциям до тех пор, пока не будет вы-

плачен совокупный дивиденд по названным акциям.

Кумулятивные дивиденды, так же как и все иные виды

дивидендов, выплачиваются лишь из фондов, предусмот-

ренных законами о корпорациях соответствующих шта-

тов.

Привилегированные акции с не кумуля-

тивным дивидентом (noncumulative preferred

shares) дают их держателям право получения дивиден-

дов предпочтительно перед другими акционерами лишь

за текущий платежный период. Что касается невыпла-

ченных дивидендов за предшествующие платежные пе-

риоды, то на их получение держатели данных акций не

имеют права. Это правило действует и в тех случаях,

когда корпорации в прошлом в принципе имели необхо-

димые фонды для выплаты дивидендов.

(**13) 24 F. 2d 661.

-353-

Такая позиция является общепризнанной в системе

федеральных судов, а также в судах подавляющего

большинства штатов. Наиболее рельефное выражение

она получила в 1930 г. в решении Верховного суда США

по делу <Wabash Railway Co.> v. Barclay. (*14).

Обстоятельства дела сводились к следующему. <Wa-

bash Railway Co.> за период с 1915 по 1926 г. вложила

16 млн. долларов из полученных ею прибылей в расши-

рение своего производства. Вместе с тем в течение ряда

лет компания или вообще не платила дивидендов по

5-процентным привилегированным некумулятивным ак-

циям серии <А>, или же платила их в меньшем размере.

В 1926 г. компания объявила дивиденды на привиле-

гированные акции серии <В> и обыкновенные акции.

В связи с этим один из держателей привилегированных

некумулятивных акций серии <А>, Барклай предъявил в

суде иск к компании, требуя запрещения выплаты ею

дивидендов по иным акциям до тех пор, пока компания

не выдаст полностью дивиденды по некумулятивным

акциям серии <А> за все предшествующие годы, в кото-

рые она имела прибыли.

Верховный суд признал притязание истца неоснова-

тельным. В своем решении он указал, что <если получен-

ные в течение какого-либо года компанией прибыли были

на законных основаниях использованы для расширения

производства и в связи с этим компания не объявляла к

выплате дивиденды по акциям с некумулятивным диви-

дендом, то всякие требования со стороны держателей этих

акций о выплате дивидендов теряют силу и потому не мо-

гут быть предъявлены в последующее время>.

По иному пути пошла судебная практика штата Нью-

Джерси. Опираясь на принципы общего права и закон о

корпорациях штата, в весьма туманной форме разрешаю-

щий корпорациям аккумулировать получаемые прибыли

для последующей выплаты дивидендов, суды выдвину-

ли теорию так называемых кредитных дивидендов

(Dividend credit theory). (*15).

В соответствии с нею владельцам привилегированных

акций с некумулятивным дивидендом предоставляется

предпочтительное перед другими акционерами право по-

(**14) 280 U.S. 197 (1930).

(**15) Basset v. <U. S. Cast iron Pipe & Foundry Co.>, 75 N. J. Eq.

539 (E. & A. 1909).

-354-

лучения невыплаченных дивидендов за те прошлые го-

ды, в течение которых корпорация имела необходимые

прибыли, не вложенные ею в производство.

В целом ряде последующих решений было уточнено,

что право на получение невыплаченных дивидендов при-

надлежит акционерам только в тех случаях, когда кор-

порации сохранили нераспределенные в прошлом прибы-

ли в форме денег или какой-либо иной форме, способ-

ной незамедлительно быть переведенной в де.ньги (вкла-

ды в банках, чеки и т. п.). (*16).

Эта теория была поддержана рядом авторов в

литературе. (*17).

В качестве основного довода в пользу теории кредит-

ных дивидендов обычно ссылаются на то, что ее примене-

ние не в пример позиции, занимаемой федеральными су-

дами и судами большинства штатов, позволит более на-

дежно гарантировать интересы держателей привилегиро-

ванных акций с некумулятивным дивидендом от воз-

можных злоупотреблений со стороны акционеров, имею-

щих обыкновенные акции.

Но подобное утверждение вызывает серьезные возра-

жения. Дело в том, что удельный вес акций с некумуля-

тивным дивидендом в общей массе привилегированных

акций не очень велик. Как правило, корпорации предпо-

читают выпускать привилегированные акции с кумуля-

тивным дивидендом как более привлекательные для

вкладчиков капитала. Акции же с некумулятивным ди-

видендом выпускаются главным образом при реоргани-

зации корпораций. Их держателями становятся бывшие

кредиторы корпораций, которые, не желая терять капи-

тал, вложенный ими в виде займов в корпорации,

оказавшиеся на грани банкротства, пытаются оживить

деятельность таких корпораций с помощью дополнитель-

ных капиталовложений и трансформирования своих

прежних долговых требований в форму привилегирован-

ных акций с некумулятивным дивидендом. Разумеется,

(**16) Краткий обзор этих решений дан в решении верховного суда

штата Нью-Джерси по делу Sanders v. <Cuba Railroad Company>

21 N.J. 78 (1956).

(**17) См. N. Lattin. Non-Cumulative Preferred Stock. 25 III.

L. R. 1930; Frey. The Distribution of Corporate Dividends. 89 U. Pa.

L. Rev. 1941; Adolf A. Berle. Non-Cumulative Preferred Stock.

23 Col. L. Rev. 1923.

-355-

такие корпорации обычно попадают в полную зависи-

мость от своих <благодетелей>, которые к тому же

нередко берут в свои руки и формальное управление ими.

Поэтому говорить о злоупотреблениях в отношении

указанных акционеров по меньшей мере неосновательно,

что, кстати, подтверждается и практикой. Примерно в

85 случаях из 100 в прошедшие годы корпорации при на-

личии у них прибылей выплачивали дивиденды по при-

вилегированным акциям с некумулятивным дивиден-

дом/ (*18).

В действительности главное назначение теории кредит-

ных дивидендов состояло в поиске и создании новой ка-

тегории привилегированных акций, которая могла бы

пользоваться у вкладчиков капитала большим спросом

по сравнению с теряющими популярность привилегиро-

ванными акциями с некумулятивным дивидендом.

Привилегированные акции с кумуля-

тивным дивидендом в пределах получен-

ных прибылей (preferred shares with cumulative-to-

the extent-earned dividend) являлись такой новой кате-

горией привилегированных акций, представляющей

собой гибрид акций с кумулятивным дивидендом и акций

с некумулятивным дивидендом.

Подобно привилегированным акциям с кумулятивным

дивидендом новые акции предоставляют их держателям

право получения невыплаченных за прошлые платеж-

ные периоды дивидендов до того, как корпорация будет

вправе объявить дивиденды по нижестоящим акциям.

Но в отличие от первых, по которым выплата куму-

лятивных дивидендов производится безотносительно к

тому, имела ли корпорация за прошлые годы необходи-

мые прибыли, дивиденды то этим акциям выплачиваются

лишь за те конкретные периоды, в которые ее деятель-

ность была прибыльной.

С привилегированными акциями с некумулятивным

дивидендом акции с кумулятивным дивидендом в преде-

лах получаемых прибылей сближает то, что выплата

дивидендов по ним за отдельные прошлые периоды, в

течение которых корпорация не имела прибылей, также

не производится.

(**18) См. Н. Guthmann and Н. Dougal1. Corporate Financi-

al Policy, p. 88.

-356-

Привилегированными акциями, участву-

ющими или, наоборот, не участвующими в полу-

чении дополнительного дивиденда (partici-

pating or non-participating praferred shares) могут быть

любые акции независимо от характера преимуществ, ко-

торые они имеют в отношении основного дивиденда. Как

показывает само название акций, речь в данном случае

идет о возможности участия их держателей совместно с

держателями других видов и категорий акций в получе-

нии дополнительных дивидендов после того, как на все

указанные акции корпорацией были выданы основные

дивиденды (кумулятивные, некумулятивные или кумуля-

тивные в пределах полученных прибылей).

Акции, дающие их держателям подобное право, на-

зываются привилегированными акциями, участвующими

в получении дополнительного дивиденда. Акции, не на-

деленные таким правом, относятся к категории привиле-

гированных акций, не участвующих в получении допол-

нительного дивиденда.

Вопрос о том, являются ли те или иные привилегиро-

ванные акции, участвующими или не участвующими в

получении дополнительного дивиденда, решается в уста-

вах корпораций. Уставы корпораций определяют также

условия участия привилегированных акций в получении

дополнительного дивиденда.

Условия и характер такого участия могут быть чрез-

вычайно разнообразными. Это участие может, например,

выражаться в последующем привлечении к получению

тех же дивидендов, которые выплачиваются по обыкно-

венным акциям; в распределении лишь остаточных при-

былей и т. д.

Поэтому только внимательное ознакомление с уста-

вом соответствующей корпорации позволяет установить

конкретный правовой статус той или иной категории

привилегированных акций в отношении степени и усло-

вий ее участия в получении дополнительных дивидендов.

Но как быть в тех случаях, когда уставы корпораций

вообще оставляют открытым вопрос о принадлежности

привилегированных акций к категории участвующих или,

наоборот, не участвующих в получении дополнительного

дивиденда. Суды многих штатов считают, что в таких

случаях привилегированные акции не являются участву-

ющими в получении дополнительного дивиденда. А в

-357-

штате Северная Каролина эта точка зрения закреплена в

законе о корпорациях § 55,401 (в, 2).

Однако по этому вопросу имеется и противопо-

ложное мнение, поддерживаемое, в частности, судами

штата Пенсильвания. Последние пришли к выводу, что,

если иное не оговорено в Уставе корпорации, привиле-

гированные акции должны считаться акциями с правом

получения дополнительного дивиденда на равных осно-

ваниях с обыкновенными акциями. (*19).

В целом же корпорации редко практикуют выпуск

привилегированных акций, участвующих в получении

дополнительных дивидендов.

(**19) См. R. Baker and W. Gary. Cases and Materials on Cor-

porations, p. 964.

-358-