18. Виды ответственности

Конкретные виды ответственности см. ниже (красным обозначено, 4 категории)

Имущественная ответственность в торговом обороте

Ответственность служит необходимым компонентом права, любой его отрасли. Без средств принуждения, к которым принадлежит о, право утрачивает регулирующие свойства. По известному высказыванию Ленина: право без ответственности есть ничто.

Можно констатировать, что существующий в частном праве механизм о мало эффективен. Применяемая в нынешнем виде О не оказывает ощутимого влияния на состояние дел в отраслях хозяйства. Причинами являются глубокие просчеты в законодательном регулировании О и организации ее применения. Механизм О в хоз сфере был разрушен на рубеже 90ых годов. Это делалось осознанно как часть мер по развалу социалистического способа производства.

После разрушения начинается период восстановления. Без налаживания О нельзя проводить серьезные реформы в экономике. За последние 25 лет, однако, ничего конструктивного для упорядочевания О сделано не было. Отдельные решения, включая разработку гл. 25 ГК и потом ее редакционное улучшение, носят разсогласованный и крайне неудачный характер. Запущенным состоянием О во многом объясняется неспособность наладить устойчивой развитие реального сектора экономики.

В повышении точности исполнения обязательств содержатся огромные резервы эк роста. Лишь за счет строго выполнения д можно без дополнительных инвестиций за 5 лет в 1,5-2 раза увеличить объемы ВВП. Такие расчеты делал и предлагал академик Глушков уже в 60ые.

На западе умеют точно и полно выполнять обязательства по д. На западе порождает исполнения обязательства не О, а так называемые принципы. Они входят в комплексы нескольких документов "Принципов частного права": справедливости, взаимного содействиия и др. Они учитываются судом при решении вопроса об о должника.

В РФ юр наука не сумело связать исполнение д с потребностями экономики, нормальным осуществлением хоз деятельности. В общей теории права и цивилистике нет понятия договорной дисциплины, не определены способы ее проведения, не раскрыта сущность О. Это результат следования позитивистской (талмудистской) концепции в праве.

Проблематика О - одна из наиболее запутанных в теории. Реальные проблемы О теория права подменяет псевдопроблемой позитивной ответственности, и приравниваением к ответственности – санкций как структурной части правовой нормы. Теоретиками придумано и продолжает навязываться концепция 3-членного строения правовой нормы: гипотезы, диспозиции, санкции. Но в законодательстве последних веков этого нельзя отыскать.

В законодательной технике сложился порядок, принципы построения отраслей законодательства, выраженные в любом кодексе: определяется круг субъектов, массив правил, регулирующих их действия, и меры О за неисполнение нормативных установлений. Этот порядок построения законодательства путают с порядком установления норм. А санкции у каждой нормы найти не удается - их нет у нормы, они общие для всей отрасли. Поэтому проблематика О забалтывается, оказывается утопленной в этом вздоре.

Ответственность в коммерческом праве самая разнообразная – это и ГП, и АП, и УП, и налоговая и т.д. – по разным отраслям, для разных сторон коммерческой деятельности, но в первую очередь нам интересна, конечно ГПО, так как КП – это частное право.

ГПО носит имущественный характер, состоит в претерпевали субъектом неблагоприятных имущественных последствий в связи с допущенным нарушением прав и интересов другой стороны. Применение О предполагает участие в этом гос органов: судебных и исполнительных.

Важно выявить функции, которые О выполняет. Функция выражает воздействие одного объекта (его части) на другой. Функция раскрывает воздействие, действие объектов, одновременно этим она и раскрывает сущность объекта.

Функции О:

1. Компенсационная - восстановление потерпевшему понесенных потерь

2. Предупредительная - предостережение должника и других субъектов от нарушений

3. Стимулирующая - побуждение должника к устранению нарушения, реальному исполнению обязательства

4. Информационная - использование данных о видах совершенных нарушений и взысканных за нарушения суммах для разработки мер по предупреждению нарушений.

Реализуются эти функции неудовлетворительно. Юр наука ведет себя беспомощно: обозначив функции, она не знает, что дальше с ними делать. Функции О как и любого социального объекта реализуются не сами по себе, а в результате соответствующих действий людей. Функция реализуется в действиях. От науки требуется разработка методик реализации функций О и научение юристов и управленцев их использованию.

Понимание и реализация функциональных возможностей О - самое практическое дело, рабочая задача юристов. Повышение роли О, ее воздействующего эффекта зависит от полноты осуществления всех присущих О функций. Ошибочны попытки выделения главных и менее значимых функций. Пока не будет осуществление каждой присущей О функций, до этого не будет реализован потенциал О как средства правого воздействия.

Огромный вред наносит игнорирование информационной функции. В Советском Союзе не было и сейчас нет статистического учета и анализа видов нарушения д, их количества, динамики, взысканных убытках и неустойках. На нарушение д не обращается внимание. Единственный закон, который использует эту конструкцию, - ФЗ-94 "о закупках для гос нужд" - предусматривает публикацию перечня недобросовестных поставщиков и их сохранение в течение 2 лет.

Учет информации о применении О за нарушения и создания доступа к этим данным может давать больший эффект, чем само взыскание сумм. Число дел в российских арбитражных судах растет ежегодно. А в США остается стабильным и низким: стороны не доводят конфликты до суда (информация и статистика влияют на деловую репутацию фирм). Информационная функция выполняет роль инструмента укрепления хоз дисциплины и развития конкуренции.

Господствующим в общественном мнении и властных структурах остается отношение к О как к карательному инструменту. Тупая ориентация на ужесточение и увеличение размеров санкций. Такие меры могут причинить огромный вред в экономике.

В обществе надо воспитывать правильное понимание возможностей О, ее зависимость от реализации функций О.

Особенность применения О.

1) В частном праве она носит имущественный характер, даже когда возмещается ущерб деловой репутации, то делается это путем оценки ущерба в денежном выражение.

2) Это - О, которую 1 субъект несет перед другим равноправным субъектом, а не государством, как в публичных правоотношениях. Исключение - конфискационные санкции.

3) О всегда применяется по усмотрению, по инициативе потерпевшей стороны. Механизм О приводится в действиями усилиями потерпевшего. Суд лишь удовлетворяет требования о применении О, а суд пристав исполняет суд решение.

4) Возложение О производится судом по иску заинтересованной стороны, кроме случаев добровольной уплаты суммы.

Надо различать основания или источники О и условия применения О. Юр основаниями О служат устанавливающие ее закон или д. Выделяют также фактические основания О - сам факт нарушения обязательства. В этом специфика имущественного оборота, поскольку субъекты могут своим соглашением устанавливать взаимные права и обязанности, О за их нарушение. О может назначаться Д за нарушение прав и обязанностей, установленных как самим д, так и нормами права, входящими в содержание д в качестве подразумеваемых условий. Ст. 452 ГК предусматривает обязанность продавца передать покупателю документ, удостоверяющий качество товара. Специальная О за невысылку такого документа законом не установлена, но в д это можно установить. Законодательные положения, относящиеся к д, подкрепляется О, которую вводят сами стороны.

Нынешний ГК предусматривает широкие возможности субъектов по регулированию О. Стороны могут устанавливаться д О за нарушение императивных и диспозитивных норм закона. Они могут увеличивать меры О по сравнению с законом. По усмотрению сторон определяется соотношение неустойки и убытков, если соотношение не установлено законом. Субъекты могут уменьшать в д ряд основных видов О, установленных законом (убытков, % по денежным обязательствам). В законе также установлен ряд ограничений на договорное изменение О: снижение О за качество потребительских товаров, работ, услуг.

То, что выше – общие положения! Пусть будет.

Виды О. В ГП и ТП 4 вида О.

1. Обязанность возместить причиненные нарушением убытки. Это - общая мера О, применяется за любые нарушения, если в законе или д не установлено иное. Состав убытков - ст. 15 ГК..

Убытки складываются из 3 составляющих:

1) расходы, которые лицо произвело, должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Формула не точна, поскольку возмещению подлежат не только расходы, сделанные для восстановления нарушенного права. Могут быть и иные расходы, вызванные нарушением, которые подлежат компенсации: суммы неустоек, выплаченные кредитором по вине должника 3 лицам, ЗП за вынужденный простой работников кредитора и др. Это имеет целью не восстановление нарушенного права, но эти потери подлежат возмещению, они обусловлены нарушением, связаны с ним.

2) утрата или повреждение имущества потерпевшего.

Эти 2 вида называют реальным ущербом.

3) неполученные доходы, которые лицо получило бы, если его право не было нарушено. Доходы включают любые причитающиеся кредитору блага и не полученные в результате нарушения. Формулировка ст. 15 ошибочна. Правильно было бы говорить о возмещении недополученной прибыли, а не дохода. Прибыль есть разница между доходом и необходимыми расходами. Из-за этой ошибки истцы часто получают отказы в исках.

В суд практике происходит обоснованная замена понятия "дохода" "прибылью". П 11 ПП ВАС и ВС от 1.07.1996 номер 6/8 требует от истцов исключения из убытков необходимых произвосдвтенно-заготовительных и торговых затрат. Это прямая установка на взыскание неполученной прибыли, а не доходов как неосновательно записано в законе.

Аналогичное правило действует и во внешнеторговой практике - п. 7.4.2 Принципов УНИДРУА содержит такое же требование. Это ведет к возможности неосновательного обогащения потерпевшего, а потому исправляются Пленумом.

Ст. 15 использует также термин "упущенная выгода". Он трактуется как синоним "неполученных доходов", что делает его ненужным, ибо повторы в законе не допускаются.

В международном ТП наряду с неполученной выгодой предусматривается право на получение выплаты за утраченную неблагоприятную возможность, шанс. П. 7.4.3. УНИДРУА - компенсируется утрата благоприятной возможности пропорционально вероятности ее возникновения. Если неполученная прибыль рассчитывается исходя из средних нормальных условий хозяйствования, то упущенный шанс всегда выше (сезонные, конъюнктурные колебания цен на товары, изменение курсов валют и бумаг). То есть он превращается в дополнительную составляющую убытков, расширяет возможности возмещения убытков. В российской практике стороны могут в д придать соответствующее значение словам "упущенная выгода" как утрате благоприятной возможности.

Возмещение убытков в наиболее полной мере выполняют компенсационную функцию. Возмещается ровно столько, на сколько им причинено.

Данная О также может успешно выполнять стимулирующую функцию: организации, которые смогли наладить взыскание убытков даже в нынешней обстановке способны добиться от контрагентов выполнения д.

Наиболее сложным делом является фиксирование и доказывание убытков. Оно требует подготовки большого числа документов, составляемых различными службами, соответствия содержания документов друг другу. Взыскание убытков - не столько правовая, сколько организационная проблема. Она требует подхода к взысканию убытков как к коллективной деятельности: определеннее круга исполнителей, содержания выполняемых ими действий, последовательности и взаимной согласованности действий. Такая деятельность носит непрерывный характер, поскольку она сопровождает всю текущую деятельность фирмы.

Проблема возмещения убытков остается не разрешенной в цивилистике потому, что она может быть решена лишь на основе деятельностного, а не господствующего нормативного подхода права.

Несмотря на распространенность нарушений д, число дел о возмещении убытков в арбитражных судах за последние 15 лет уменьшилось в 20 раз и составляет менее 1%, из них половина удовлетворяется судами.

Ст. 15 ГК допускает возмещение убытков в меньшем размере (например, в поставке только реальный ущерб) + м/б твердые размеры могут быть установлены законом. Но также и д. Ряд законов устанавливает взыскание убытков в заранее определенном твердом размере, Ст. 119 ВоздК - возмещение при утрате багажа, ручной клади - 600 руб/кг. В д также возможно установление возмещение убытков в твердо фиксированной сумме. В фиксированной сумме обычно учитываются минимальные убытки. Но такой порядок снимает проблему составления множества документов. Нужно доказать лишь факт нарушения, а сумму, подлежащую уплате, надо назвать именно убытками в фиксированном размере.

При определении размера убытков, связанных с утратой имуществом, надо учитывать требования ст. 393 ГК: цена вещи определяется на день предъявления иска и м/б даже на день разрешения спора. Это особенно важно для имущества, стоимость которого подвержена изменениям (товары, цб).

Эквивалентному возмещению убытков служит ст. 397 ГК - кредитор вправе в случае не выполнения должником работы, услуги или непередачи вещи поручить выполнение обязательства 3 лицам за разумную цену. Это называется заменяющей или покрывающей сделкой. Данная мера рассматривается как особый способ возмещения убытков, она может применяться по любому виду д, в том числе торговому.

2. Второй вид о - неустойка. Ее разновидности: штраф и пеня. Ст. 334: неустойка - определенная законом или д денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае нарушения обязательства.

В прежнем законодательстве различия между неустойкой и ее разновидностями (штрафом и пеней) проводились строго. Штраф – разовое взыскание в твердой сумме или в проценте; пеня – непрерывно текущий характер за длящееся нарушение. В последние десятилетия из-за падения правовой культуры в законодательных органах произошло стирание различий между видами неустойки. Различия сейчас нивелировались, перестали проводиться и в правовой теории.

Зачастую неустойка является единственной возможной мерой О, когда взыскать убытки крайне сложно. Например, при нарушении графика подвоза товаров. Поэтому надо развивать и использовать д неустойки. Цивилистка, к сожалению, из-за непонимания регулирующей роли д оставляет проблематику д установления О неисследованной, хотя она крайне значима.

При определении конструкций и размеров неустоичной О надо учитывать:

1) неустойка должна иметь достаточно крупные, но не чрезмерно высокие размеры. Нередко допускаемая крайность - неоправданно высокие размеры, которые при разрешении дел снижаются судом. Мерой здесь служит сопоставление с убытками, которые можно было бы взыскать за такое нарушение. Целесообразно давать суду для сопоставления с расчетом неустойки ориентировочный расчет убытков за нарушение.

2) неустойка должна быть простой и удобной в исчислении. Не следует устанавливать изменяющуюся шкалу, нарастающие ставки, из-за сложности затягивается разрешение дел, допускаются ошибки, что вызывает ярость судей.

3) когда надо добиться реального исполнения обязательства целесообразно устанавливать неустойку как непрерывно текущую с учетом длительности нарушения (подобно пене за просрочку квартплаты). Стимулирующий эффект дает условие о снижении размера неустойки в случае оперативного устранения должником нарушения по требованию кредитора (в 10-20 дней).

3. Конфискационные санкции. Это беспризорное дитя цивилистики. Самый расхожий пример - ст. 179 ГК: имущество или деньги, полученные по сделке, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, использование тяжелых обстоятельств потерпевшего, обращаются в доход государства. Потерпевшему возмещается понесенный им реальный ущерб. Ст. 169 предусматривает более общие правила о взыскании в доход государства полученную по сделке противной интересам правопорядка и нравственности. Из-за неудачной формулировки мера почти не применяется на практике.

4. Нетипичные меры. К нетипичным мерам О причисляются те, которые не подпадают ни под один из 3 названных видов. Разбросаны по разным статьям ГК.

Так, ст. 395: единая О за нарушение денежных обязательств в виде уплаты % на сумму долга, размер - по ставке рефинансирования ЦБ; законом или д могут быть установлены иные %. Убытки взыскиваются в части, не покрываемой % - зачетный принцип. Но это не неустойка, а самостоятельная О.

Также изъятие из оборота и уничтожение контрафактных изделий и средств индивидуализации, оборудование и материалы для их изготовления (ст. 1252).

Уплата задатка в двойном размере лицом, получившим задаток и не исполнившим обязательство - данная мера не может быть отнесена ни к убыткам, ни к неустойке. Есть и иные нетипичные меры.

Условия применения О. Условия в законе и научных трудах зачастую смешивают с основаниями О. Кроме того надо различать правовые и фактические основания. Правовые основания О - устанавливающие О закон или д. В судебных решениях в резолютивке пишут: "на основании ст. ... взыскать ...". Фактическое основание О - нарушение обязательства должником. Был или не был факт нарушения - есть или нет оснований для О.

Условием применения О служит неправомерность действий нарушителя. В книгах пишут о противоправности как условии применения О. Под противоправностью понимают несоответствие действий должника нормам права. Такая позиция пригодна только для УП, админы и других отраслей публичного права, где должно быть нарушаемое установление, но она не приемлема для частного права. Методом частного права является дозволительность - самостоятельное определение лицами прав и обязанностей. Поэтому на практике обычно отсутствует конкретный правовой акт, который должник нарушает своим действием, нарушается, как правило, некое условие договора. В судебных решениях не приводится нарушенной нормы, ибо ее нет.

Более точно говорить о неправомерности действий должника, а не об их противоправности. Изменение понятия означает кардинальное изменение подхода. Под неправомерностью предлагается понимать неоснованность действий должника на праве, отсутствие закона или д, разрешающего должнику нарушать чужое право.

В законе содержится исчерпывающей перечень случаев, когда должнику дозволяется действовать ненадлежащим образом. Таковы действия:

• при осуществлении мер самозащиты от нарушения (ст. 14),

• крайней необходимости (в случае нужды),

• при просрочке кредитора (ст. 328, 406).

В таких случаях действия составляющие нарушения будут правомерными, поскольку разрешены законом. Все остальное, кроме допускаемого еще по д, оказывается неправомерным. При этом сам должник должен доказать правомерность своих ненадлежащих действий.

Крайне важное условие - принятие потерпевшим разумных и исчерпывающих мер к уменьшению ущерба. За рубежом эта позиция проводится жестко. Ст. 7.4.8 Принципов УНИДРУА - неисполнившая сторона не отвечает за ущерб в той мере, в какой он мог быть уменьшен в результате разумных шагов потерпевшей стороны. Это касается и неустойки. Ст. 80 Венской конвенции предусматривает такое же правило - обязанность принять меры. У нас в законе несколько скороговоркой о принятии мер сказанули, но жесткой связи с применением и О, с принятием всех необходимых мер не записали.

Наряду с неправомерностью как обязательным условием имеются еще 2 условия, носящие факультативный характер.

Для заявления требовании о возмещении убытков требуется реальное их понесение. Для взыскания неустоек и % этого не требуется. Возможны ситуации, когда допущенное должником нарушение, даже выгодно кредитору, но право на взыскание неустойки он имеет.

Факультативным условиям является наличие причинной связи между нарушением и убытками. Понятие причинной связи в отечественном праве исследовал Красавчиков. Вслед за Кантом он вывел 6 признаков причинности, но для принятия решения достаточно 2:

1. предшестование причины во времени наступлению отрицательного результата,

2. необходимость и достаточность причинного условия для наступления отрицательных последствий.

Это древнее правило описано еще в логике Аристотеля: кондицио сино куа нон. Без него результата не наступил был.

Правонарушение как любое социальное явление носит многофакторный характер, является много причинным.

Установление причин необходимо для определения того, кем допущено нарушение и какие последствия оно повлекло. Президиум ВАС последние 2-3 стал проводить нелепую практику игнорирования причин нарушений. Так, из-за игнорирования требований учета очередности, последовательности причин судами допускается взыскание убытков так называемой "последующей очередности".

В хоз и суд практике из группы причин такими признаются неправомерное действие, повлиявшее на возникновение убытков. Эта позиция, когда из совокупности факторов берется такой, который одновременно представляет собой нарушение.

Кроме того действует правило, выработанное римскими юристами, что из совокупности причин берется ближайшая. Такие причины должны выявляться и устраняться.

Вина служит условием наступления О только в случаях, предусмотренных законом или д. – контрактация, трнаспортая экспедиция, а так КП – это деятельность предпринимателей, а по ГК – предприниматели несут ответственность без вины – то это не очень важно.

Ст. 401: Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

ВАЖНО – Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.