3_Aliev_Sh_M_Pravovye_posledstvia_nachala_i_okonchania_vooruzhennykh_konfliktov

131

Для определения возможности прекращения или приостановления действия международного договора, либо выхода из него должны приниматься во внимание следующие факторы: «а) характер договора, в

частности, его предмет, его объект и цель, его содержание и количество сторон договора;

б) характеристики вооруженного конфликта, такие как его территориальное распространение, его масштабы и интенсивность, его продолжительность и, в случае немеждународного вооруженного конфликта,

также степень внешнего участия» (ст.6 Проекта).

В тоже время не должно вызывать сомнений, что прекращение договора, приостановление или выход из него вследствие вооруженного конфликта не затрагивают обязанность государства выполнять любое содержащееся в договоре обязательство, которое имеет для него силу в соответствии с международным правом, независимо от договора.

Само существование международного вооруженного конфликта не влияет на способность воюющих сторон заключать международные договоры. Согласно ч. 2 ст. 8 Проекта, государства могут заключать соглашения, влекущие «прекращение или приостановление действующего между ними договора или его части в ситуациях вооруженного конфликта,

или могут договариваться о внесении в него поправок или изменений».

Если государство намеревается прекратить действие договора или выйти из него, то оно уведомляет о таком намерении противную сторону или его депозитария. Если не предусмотрено иное, то данное уведомление вступает в силу по получении его стороной или сторонами конфликта (ч. 3 ст. 8 Проекта).256

Комиссия в приложении к Проекту сформировала ориентировочный перечень договоров, предмет которых в ходе вооруженного конфликта продолжает свое действие либо в полном объеме, либо частично. Иным

256 Текст проекта статей. Документ ООН А/66/10. С.222. Данное положение основано на ст.65 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года, хотя и адаптировано под вооруженные конфликты.

132

словами, такие договоры не прекращают свое действие в ситуации

международного вооруженного конфликта. К ним относятся:

1)Многосторонние нормоустановительные договоры.257

2)Договоры о международном уголовном правосудии.

3)Договоры о дружбе, торговле и мореплавании и соглашения,

касающиеся прав частных лиц.

4)Договоры о международной защите прав человека.

5)Договоры, касающиеся международной охраны окружающей

среды.

6)Договоры, касающиеся международных водотоков и относящихся к ним сооружений и объектов.

7)Договоры, касающиеся водоносных горизонтов и относящихся к ним сооружений и объектов.

8)Договоры, являющиеся учредительными актами международных организаций.

9)Договоры, касающиеся урегулирования международных споров мирными средствами, включая использование согласительной процедуры,

посредничества, арбитража и урегулирование в судебном порядке. 10) Договоры о дипломатических и консульских сношениях.258

Следствием такого ориентировочного списка является установление ряда оспоримых презумпций, основанных на предмете таких договоров:

предмет договора создает впечатление о том, что этот договор продолжает действовать во время вооруженного конфликта. Хотя акцент сделан на категориях договоров, вполне возможно, что только предмет конкретных положений договора является условием продолжения его действия.

257 Под ними подразумеваются договоры, которые образуют нормы международного права в целях будущего регулирования будущего поведения сторон, не создавая при этом международного режима, статуса или системы. В качестве примера здесь можно привести Гаагскую конвенцию II об ограничении применения силы при взыскании по договорным долговым обязательствам 1907 г., а также иные международно-правовые акты подобного рода. В тоже время, сам термин «нормоустановительные» носит весьма неопределенный характер и не имеет четких контуров определения. См.: Текст проекта статей. Документ ООН А/66/10. С.123-127.

258 Там же. С.208.

133

Представленный перечень является ориентировочным, что и указано в ст. 7 Проекта, изложенный порядок перечисления категорий никак не подразумевает установления порядка их приоритетности.

На основе анализа и обобщения международно-правовой доктрины и соответствующей судебной практики Комиссия пришла к выводу, что «по нормам современного международного права существование вооруженного конфликта ipso facto не прекращает и не приостанавливает действия существующих соглашений, несмотря на то что ряд таких соглашений могут на деле прекращаться или приостанавливаться ввиду их природы, как,

например, торговые соглашения».259

Далее в настоящем диссертационном исследовании также необходимо осветить проблему, имеющую важное научное и практическое значение, не нашедшую должного отражения в доктрине, либо излагаемую с ошибочных позиций.

Участники международных вооруженных конфликтов. Еще в классическом международном праве появилась норма о том, что боевые действия в случае вооруженного конфликта ведутся против вооруженных сил неприятеля. Указанное положение получило развитие в Гаагских конвенциях

1907 г. Наиболее категорично данная норма была сформулирована в ДП - I

1977 г., ст. 48 которого указывает на необходимость «проводить различие между гражданским населением и комбатантами». В случае любого вооруженного конфликта население воюющих сторон подразделяется на участников конфликтов и гражданское население.

В международно-правовой литературе вплоть до настоящего времени присутствует концепция о делении участников вооруженных конфликтов на две категории:260 комбатантов261 и некомбатантов. Она основывается на

259 Там же. С.217.

260Такое деление присутствовало в литературе еще до принятия Гаагских конвенций 1907 года. См., например: Мартенс Ф.Ф. Восточная война и Брюссельская конференция 1874-1878г. – СПб., 1879. С.420421; Догель М. Юридическое положение личности во время сухопутной войны. Комбатанты. - Казань, 1894.

С.174.

134

нормах ст. 3 Гаагского положения о законах и обычаях сухопутной войны

1907 г. и ст. 4 Третьей Женевской конвенции 1949 г.

Так, авторы соответствующего раздела в последнем академическом издании Курса международного права И. Арцибасов и И. Лукашук к комбатантам относят «личный состав регулярных вооруженных сил;

ополчение, добровольческие отряды, как входящие, так и не входящие в состав регулярных вооруженных сил; личный состав организованных движений сопротивления и партизаны; члены экипажей торговых судов и гражданских самолетов, которые непосредственно участвуют в военных действиях; население, которое при приближении противника взялось за оружие, если при этом оно соблюдает два условия: а) открыто носит оружие;

б) соблюдает законы и обычаи войны».262

Перечисленные категории комбатантов встречаются практически во всех отечественных монографиях и учебных курсах международного права.

По справедливому замечанию П. Кремнева, «такое единодушие взглядов не совпадает только в одном аспекте – в определении правового статуса членов экипажей судов торгового флота и гражданской авиации».263 Так, Г. Мелков включает данную категорию в число комбатантов.264 А. Талалаев включает их в число комбатантов при условии, что «они переоборудованы в военные».265 И. Котляров ссылается на положение Женевской конвенции

261Комбатанты в международном праве – лица, входящие в состав вооруженных сил сторон, находящихся в конфликте, им имеющие право принимать непосредственное участие в военных действиях. См.: Словарь международного права/Отв. ред. С.А. Егоров. - М.: Статут, 2014. С.139. Ранее термин «комбатант» употреблялся как технический в договорах, где регулировались вопросы ведения войны и защиты ее жертв. В теории этот термин употреблялся как общее понятие для определения любого представителя вооруженных сил воюющих (кроме санитарного, духовного и обслуживающего персонала). См.: Дипломатический словарь. В 3-х томах/ Глав. Ред. А.А. Громыко, И.И. Земсков, В.М. Хвостов. Т.II. - М.: Политиздат,1971. С.86; Международное право. Словарь-справочник/ Под общей ред. В.Н. Трофимова. - М.: Инфра-М, 1997. С.97-98.

262Курс международного права. В 7 тт. Т.6. - М.: Наука, 1992. С.268.

263Кремнев П.П. Правовой статус участников вооруженных конфликтов // РЕМП. 2003. Специальный выпуск. - СПб., 2004. С.284.; он же. Участники вооруженных конфликтов: еще раз о правовом статусе// Российский юридический журнал. - 2016. - № 5. С. 49-50.

264Мелков Г.М. Международное право в период вооруженных конфликтов//Международное публичное право. Учебник/ Под ред. Бекяшева К.А. - М.: Проспект, 1998. С.546.

265Талалаев А.Н. Международное право и вооруженные конфликты//Международное право. Учебник/ Отв. ред. Г.И. Тункин. - М.: Юридическая литература,1994. С.490.

135

1949 г. и говорит о членах экипажей, «которые не пользуются более льготным режимом».266 И. Хохлов вовсе относит их к некомбатантам.267

Эти разногласия вызваны положением п. А.5 ст. 4 Третьей Женевской конвенции об обращении с военнопленными 1949 г., закрепляющей статус военнопленных за членами экипажей судов торгового флота, включая капитанов, лоцманов и юнг», и экипажей гражданской авиации сторон,

находящихся в конфликте, которые не пользуются более льготным режимом в силу каких-либо других положений международного права.

Заметим, что участники Дипломатической конференции в Женеве исходили из того, что термин «члены экипажей» включает только тех членов экипажей торговых судов, которые в момент захвата несут службу на судне.

Во всякое другое время (в частности, нахождение на судне в качестве пассажира) они таковыми не считаются, а, следовательно, положения Третьей Женевской конвенции 1949 г. на них не распространяются.268

К некомбатантам же большинство авторов в отечественной международно-правовой доктрине и многих университетских учебниках относит лиц, правомерно находящихся в составе вооруженных сил сторон или следующих за вооруженными силами, но не принимающих непосредственного участия в боевых действиях.269

Например, И.Н. Арцибасов в ранних работах к категории некомбатантов причислял лиц, входящих в вооруженные силы, оказывающих помощь этим вооруженным силам, но самих при этом непосредственно в боевых действиях не участвующих: медицинский, интендантский персонал,

266Котляров И.И. Международное право и вооруженные конфликты. - М.: Московский университет МВД России, 2003. С.49; Котляров И.И. Международно-правовое регулирование вооруженных конфликтов (основные теоретические проблемы и практика). - М.: Юрлитинформ, 2013. С.83.

267Кремнев П.П. Там же

268Final Record of the Diplomatic conference of Geneva of 1949. - Bern, 1950. Vol. II-a. P.238-239, 418-419;

Кремнев П.П. Указ. соч. С.285.

269См., например: Международное публичное право: учебник для бакалавров/ Отв. ред. К.А. Бекяшев. - М.: Проспект, 2015. С.309; Международное право: учебник для бакалавров/ Под ред. А.Н. Вылегжанина. - М.: Юрайт, 2012. С. 588; Международное право: учебник для студентов вузов/ Под ред. А.А. Ковалева, С.В. Черниченко. - М.: Омега-Л, 2011. С.798; Международное право: учебник/ Отв. ред. В.И. Кузнецов, Б.Р. Тузмухамедов. - М.: Норма, 2010. С.640; Международное право: Учебник для вузов/ Отв. ред. Г.М. Мелков.

- М.: РИОР, 2009. С.608.

136

корреспонденты газет, репортеры, духовенство. В случае же непосредственного участия в боевых действиях они ничем не отличаются от прочих комбатантов.270 Аналогичного мнения придерживается В. Батырь.271

В.И. Лисовский к некомбатантам относил военных юристов, врачей,

интендантов.272

Л. Савинский утверждал, что к числу некомбатантов должны быть отнесены все входящие в состав вооруженных сил или следующие за ними лица, которые по роду своей деятельности, как правило, не принимают непосредственного участия в вооруженной борьбе, а оружие, имеющееся у них, применяют в целях самообороны.273

Р. Каламкарян и Ю. Мигачев считают, что некомбатанты – «это лица из числа медицинского и духовного персонала, которые входят в состав вооруженных сил».274 С ними солидарен и В. Калугин.275

Таким образом, в международно-правовой доктрине в большинстве случаев к некомбатантам обычно относят гражданских лиц в составе экипажей военных самолетов, интендантский состав, военных корреспондентов и юристов, состав рабочих команд и служб, занимающихся бытовым обслуживанием войск.

Считается, что некомбатанты не должны принимать непосредственного участия в боевых действиях. Имеющееся у них легкое стрелковое оружие может быть применено только в целях самообороны, а при захвате или попадании во власть противника они рассматриваются как военнопленные.

Такого же мнения придерживаются и некоторые западные ученые. Так,

И. Пэнсон относит к некомбатантам медицинский и духовный персонал, а

также лиц, «которым разрешено следовать за вооруженными силами, но

270Арцибасов И.Н. Международное право (законы и обычаи войны). - М.: Военный институт, 1975. С.26-27; Международное право. Учебник/ Отв. ред. Ф. И. Кожевников. – М.: Международные отношения, 1987.

С.537.

271Батырь В.М. Международное гуманитарное право. - М.: Юстицинформ, 2011. С.81.

272Лисовский В.И. Международное право. - М.: Высшая школа, 1970. С.400.

273Полторак А.И., Савинский Л.С. Указ. соч. С.239-240.

274Каламкарян Р.А., Мигачев Ю.И. Международное право. Учебник. - М.: Эксмо, 2006. С.642.

275Калугин В.Ю. Курс международного гуманитарного права. – Минск: Тесей, 2006. С.133.

137

которые не входят непосредственно в их состав», а именно «носильщиков

(профессиональных и добровольных), поставщиков, служащих войсковых магазинов, военных корреспондентов, гражданских государственных служащих…и иногда иностранных военных атташе, прикомандированных к главнокомандующему».276

Следует отметить, что большинство сторонников концепции «о лицах,

следующих за войсками» не учитывают положений п. А ст. 4 Третьей Женевской конвенции 1949 г., устанавливающих два четких и ясных условия: непосредственное следование за вооруженными силами и если «они получили на это разрешение от тех вооруженных сил, которые они сопровождают, для чего эти последние должны выдать им удостоверение личности прилагаемого образца». То есть, далеко не каждое гражданское лицо вправе оказывать содействие вооруженным силам собственного государства. В случае оказания помощи им на оккупированной территории или в районе боевых действий без соответствующих разрешительных документов такие лица могут быть привлечены военными властями противной стороны к ответственности за враждебную деятельность либо незаконное ношение оружия.

Что касается медицинского и духовного персонала, то п. С ст.4 Третьей Женевской конвенции 1949 г. гласит: «данная статья никоим образом не затрагивает статуса медико-санитарного и духовного персонала». В

соответствии со ст. 33 Конвенции медицинский и духовный персонал при попадании во власть противника «не должны считаться военнопленными».

Тем самым, исходя из норм Третьей Женевской конвенции 1949 г.,

включение медицинского и духовного персонала, находящегося в составе вооруженных сил сторон, в категорию некомбатантов, а уж тем более распространение на них режима военного плена, представляется неверным.

На наш взгляд, правильней было бы говорить о выделении данных лиц в

276 I. Paenson. Manual of the terminology of the law of armed conflicts. - Brussels,1989. P.117, 178-179.

138

категорию, наделенную по смыслу Женевских конвенций 1949 г. особым статусом.

Принципиальные изменения в рассматриваемые положения внес Дополнительный протокол I 1977 г., раскрыв в п. 2 ст. 43 содержание понятия «комбатант» следующим образом: «лица, входящие в состав вооруженных сил стороны, находящейся в конфликте (кроме медицинского и духовного персонала, о котором говорится в ст. 33 Третьей Женевской конвенции), являются комбатантами, т.е. они имеют право непосредственно принимать участие в военных действиях».

Кроме того, указанная статья положила конец существовавшим ранее спорам относительно содержания понятия «вооруженные силы». Согласно п. 1 статьи 43 Протокола, «вооруженные силы стороны, находящейся в конфликте, состоят из всех организованных вооруженных сил, групп и подразделений, находящихся под командованием лица, ответственного перед этой стороной за поведение своих подчиненных, даже если эта сторона представлена правительством или властью, не признанными противной стороной. Такие вооруженные силы подчиняются внутренней дисциплинарной системе, которая, среди прочего, обеспечивает соблюдение норм международного права, применяемых в период вооруженных конфликтов».

Именно категории «комбатант» и «гражданские лица» носят

«статусный характер», и именно они прямо или опосредованно определяют объем прав и обязанностей в условиях вооруженных конфликтов.277

Таким образом, после принятия Дополнительного протокола I 1977 г.

существовавшие до этого в международно-правовой доктрине взгляды о делении участников вооруженных конфликтов на категории «комбатант» и

277 Короткий Т.Р. Генезис понятия и статуса участников вооруженных конфликтов//РЕМП. 2009. Специальный выпуск. - СПб., 2010. С.276.

139

«некомбатант» потеряли не только свою научную значимость, но и правовое обоснование. По существу, они стали ошибочными.

Следует лишь добавить, что собственно термин «некомбатант» упоминается в Протоколе в п. 1 «с» ст. 37 (а именно, симулирование обладания статуса гражданского лица или некомбатанта) во взаимосвязи с положениями п.3 ст.44 Протокола. Это касается обязанности комбатанта

(речь идет о партизанах, повстанцах и иных участниках сопротивления)

отличать себя от гражданского населения посредством открытого ношения оружия во время каждого военного столкновения и в то время, когда он находится на виду у противника. Отмечается, что «действия, отвечающие требованиям настоящего пункта, не рассматриваются как вероломные в значении ст. 37, пункт 1 «с»».

По сути, речь идет о необходимости отличать себя (комбатанта) от гражданского лица.

В соответствии с п. 1 ст. 50 Протокола, «гражданским лицом является любое лицо, не принадлежащее ни к одной из категорий лиц, указанных в статье 4 (А.1, А.2, А.3 и А.6) Третьей Женевской конвенции и в статье 43

настоящего Протокола».

Как видим, из категории «комбатант» исключены п. А.4 и А.5 ст. 4

Третьей Женевской конвенции 1949 г.

Следовательно, лица, следующие за вооруженными силами, но не входящие непосредственно в их состав; члены экипажей судов торгового флота и экипажей гражданской авиации сторон являются гражданскими лицами со всеми вытекающими последствиями.

Следует согласиться с П. Кремневым, справедливо полагающим, что

«ошибочное наделение их доктриной статусом комбатанта или некомбатанта способно сформировать у них добросовестное заблуждение относительно

140

совершения ими действий, запрещенных действующим международным правом».278

Таким образом, все население воюющих сторон делится на комбатантов и гражданское население. Выделение доктриной в составе вооруженных сил категории некомбатантов является ошибочной и не соответствующей действующим международно-правовым нормам.

Заметим, что придерживавшийся ранее иного мнения И. Арцибасов после принятия Дополнительного протокола I в совместном труде с С. Егоровым изложил следующее: «даже с терминологической точки зрения деление вооруженных сил на комбатантов и некомбатантов вряд ли целесообразно и правильно. Исходя из их правового статуса, правильнее было бы разграничивать вооруженные силы на сражающихся (комбатантов)

и несражающихся».279

Кроме того, в Комментарии к Дополнительному протоколу I

указывается, что «основное различие, устанавливаемое статьей 3 Гаагского положения, где предусматривается, что вооруженные силы состоят из комбатантов и некомбатантов, таким образом, более неприменимо».280

В армии любого государства существует ряд категорий военнослужащих, чья деятельность не связана с применением оружия

(вспомогательный и технический персонал, военные юридические службы и т.п.). В этом плане представляется верным следующий тезис авторов Комментария к Протоколу: «вопрос о том, активно ли они применяют оружие или нет – не имеет значения. Они имеют право делать это….Все лица из состава вооруженных сил являются комбатантами и только лица из состава вооруженных сил могут быть комбатантами»281 и вести боевые действия. Исключение составляют медицинский и духовный персонал, а

также личный состав вооруженных сил, постоянно назначенный в

278Кремнев П.П. Указ. соч. С.287.; он же. Участники вооруженных конфликтов. С.55.

279Арцибасов И.Н., Егоров С.А. Указ. соч. С.109.

280Commentary on the Additional Protocols of 8 june 1977 to the Geneva Conventions of 12 august 1949. – Geneva: ICRC, 1987. P.438.

281Ibid. P.515.; Кремнев П.П. Указ. соч. С.288.