применяется законодательство стороны, на территории которой имеет место жительства лицо, претендующее на получение алиментов (ст. 30).

14.4.Расторжение брака в международном частном праве

14.4.1.Общие положения

Проблема прекращения брака путем развода являлась до последнего времени одной из наиболее трудноразрешаемых в странах с христианской традицией, в силу которой брак является священным, пожизненным и нерасторгаемым союзом. Хотя эта жесткая норма постоянно вступала в конфликт с реалиями жизни, тем не менее развод не допускался в Италии, Испании и некоторых странах Латинской Америки. В тех же правовых системах, где в принципе прекращение брака путем развода было возможно, получить развод оказывалось трудно, поскольку, с одной стороны, сама процедура развода была довольна сложна и дорогостояща, а с другой - развод допускался законом только в строго ограниченных случаях, лишь по основаниям, в нем предусмотренным. При этом развод рассматривался в рамках почти всех правовых систем как санкция за виновное поведение супруга.

Распад семьи стал одной из животрепещущих социальных проблем современного мира. Начиная со второй половины 60-х годов XX столетия практически во всех странах были проведены реформы законодательства о разводе. Основной и наиболее выраженной тенденцией проведенных реформ является отказ от идеи "развод - санкция за виновное поведение супруга" и переход к концепции "развод - констатация неудачи брака". В результате реформ получение развода было в значительной степени либерализовано <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. 4-е изд., перераб. и доп. М., 2005. Т. 2. Гл. XXXI: Семейное право. С. 557 (авторы - Е.А. Васильев и Е.В. Вершинина).

Следует отметить, что проблемы, связанные с правовой регламентацией расторжения брака, во все исторические периоды были достаточно сложными. На протяжении веков расторжение брака совершалось в исключительных случаях и лишь по строго определенным основаниям.

Процесс развития законодательства о разводе был долгим и сложным. В частности, в странах, где на государственную политику оказывает большое влияние католическая церковь, например в Италии, Закон о разводе был принят лишь в 1970 г. после общенационального референдума <1>.

--------------------------------

<1> См.: Дюжева О.А. Основные направления развития буржуазного семейного права // Методологические и теоретические проблемы юридической науки: Сб. науч. трудов / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1986. С. 219.

Законодательство Швеции в области развода является примером достаточно либерального подхода к его процедуре. В Швеции судья обязан дать развод, не требуя при этом доказывания необратимости распада брака.

Законодательные реформы в области развода были осуществлены в 70 - 90-х годах XX в. Итогом этих реформ было принятие законов в Англии - в 1969 г., Италии - в 1970 г., Голландии - в 1971 г., Бельгии - в 1974 г., Франции - в 1975 г., Португалии - в 1978 г., Испании - в 1981 г., Ирландии - в 1996 г.

При этом, как было отмечено ранее, главная тенденция в ходе проведения реформ - это изменение самой концепции развода, отказ от идеи "развод - санкция за виновное поведение", констатация ситуации, когда совместная жизнь становится невозможной, и появление таких концепций, как "развод - лекарство" и "развод - банкротство". Эти концепции с некоторыми особенностями были восприняты большинством стран, в том числе такими, как Италия и Франция, и др.

Реформы 1970 - 1990-х годов изменили подход законодателей большинства стран к институтам семейного права в целом и к разводу в частности <1>.

--------------------------------

<1> См.: Вершинина Е.В. Бракоразводные процессы за рубежом // Российский ежегодник международного права. 2008. СПб., 2009. С. 183.

Расторжение брака представляет собой утрату юридической силы брака на основании решения суда или иного компетентного органа по причинам, установленным законом. Материальное право государств устанавливает различные причины расторжения брака, на которые оказывают влияние обычаи, традиции, религия и т.д. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бендевский Траян. Международное частное право: Учебник / Пер. с македонского С.Ю. Клейн; отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2005. С. 282.

Вправе большинства государств расторжение брака осуществляется на основании причин, установленных в законе. В законодательстве большинства стран, в частности таких, как Франция, Италия, Швейцария, выделяются следующие причины расторжения брака: измена, тяжкие оскорбления, покушение на жизнь, душевная болезнь и др.

При этом некоторые государства предусматривают различные причины развода для мужчин и для женщин. Так, измена со стороны женщины признается основанием для развода во всех государствах, право которых допускает развод, тогда как измена мужчины в некоторых государствах не является основанием для развода <1>.

--------------------------------

<1> См.: Там же. С. 282 - 283.

Водних странах допускается развод при отсутствии вины, такого подхода придерживаются Германия и Нидерланды. В Германии отказались от концепции виновного поведения супругов в качестве основания расторжения брака в ходе реформы 1977 г., а в Нидерландах <1> - в соответствии с Законом о разводе от 1 января 1993 г. В других странах одним из оснований для развода является вина, в качестве причин могут рассматриваться измена, тяжкие телесные повреждения, судимость за определенные уголовные преступления, оставление супруга на продолжительное время. В частности, во Франции в соответствии с Законом о разводах от 26 мая 2004 г. одним из оснований расторжения брака является вина.

--------------------------------

<1> В соответствии с новым Гражданским кодексом и Законом от 1 января 1993 г. "О разводе" в бракоразводном праве принцип вины утратил значение; разрешен развод по обоюдному согласию супругов по единственному основанию - необратимый распад брака. Объективному критерию было отдано предпочтение по сравнению с субъективным критерием вины ввиду трудности определения того, кто из супругов преимущественно виновен в распаде. См.: Правовая система Нидерландов / Отв. ред. В.В. Бойцова, Л.В. Бойцова. М., 1998. С. 136.

Исковое заявление о разводе в качестве привилегии для невиновного супруга и наказания супруга, допустившего ошибку в исполнении супружеских обязанностей, превращается в инструмент, который должен поставить точку в формальных отношениях, т.е. в отношениях, когда совместная жизнь уже невозможна. Таким образом, развод рассматривается как логический выход из создавшейся ситуации. Такое отношение к разводу впервые было узаконено в Швейцарии в 1912 г., а с 1975 г. стало применяться во Франции параллельно с концепцией вины, в 1977 г. - в Германии, независимо от вины; в Италии было упразднено понятие вины как основание и разрешен развод, но при условии раздельного проживания супругов в течение пяти лет. В других государствах предусматривается раздельное проживание супругов, которое доказывает факт разрушения отношений между ними и дает им возможность удостовериться в том, что брак сохранить нельзя. Продолжительность раздельного проживания в праве государств, которые его предусматривают, варьируется от одного года до пяти лет <1>.

--------------------------------

<1> Бендевский Траян. Указ. соч. С. 285.

Например, в Германии брак может быть расторгнут, если он фактически распался, т.е. супруги больше не ведут совместную жизнь и нет оснований для ее возобновления. Например, непоправимо распавшимся считается брак, если супруги живут раздельно не менее года и подают совместное заявление о расторжении брака, или оно подается одним из них при отсутствии возражений другого супруга, или если супруги проживают раздельно в течение трех лет <1>.

--------------------------------

<1> См.: Вершинина Е.В. Бракоразводные процессы за рубежом // Российский ежегодник международного права. 2008. С. 184 - 185. См.: разд. 7 "Расторжение брака", подразд. 1 "Основания для расторжения брака" ГГУ: в § 1564 отмечается, что брак может быть расторгнут только по решению суда на основании заявления одного или обоих супругов. Параграф 1565 предусматривает, что брак может быть расторгнут, если он фактически распался. Брак распался, если брачный союз супругов более не существует и нельзя ожидать, что супруги его восстановят. В соответствии с § 1566 ГГУ неопровержимо презюмируется, что брак распался, если супруги живут раздельно в течение года и оба супруга подают заявление о расторжении брака либо противная сторона согласна с расторжением брака. Неопровержимо

презюмируется, что брак распался, если супруги живут раздельно в течение трех лет. См. подробнее: Гражданское уложение Германии. Вводный закон к Гражданскому уложению / Пер. с нем.; науч. ред. А.Л. Маковский (и др.). М., 2004. С. 383.

В государствах, право которых не допускает развод, признаются решения судов или иных компетентных органов иностранных государств о расторжении брака иностранного гражданина (но не местного) и разрешается разведенным лицам вступать в брак на их территории <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бендевский Траян. Указ. соч. С. 283.

Что касается правового регулирования в международном частном праве института развода, то в первую очередь следует назвать Всеобщую декларацию прав человека от 10 декабря 1948 г., в п. 1 ст. 16 которой закреплено, что "мужчины и женщины, достигшие совершеннолетия, имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью. Они пользуются одинаковыми правами в отношении вступления в брак, во время состояния в браке и во время его расторжения" <1>.

--------------------------------

<1> Действующее международное право: В 3 т. / Сост. Ю.М. Колосов, Э.С. Кривчикова. М., 1997. Т.

2.

В преамбуле Конвенции ООН о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков от 10 декабря 1962 г. провозглашается равноправие мужчины и женщины при вступлении в брак и во время его расторжения.

Тот факт, что в современных государствах преобладает стремление к достижению свободы личности, в том числе в отношении расторжения брака, говорит об иной по сравнению с прошлым ситуации, когда все делалось для того, чтобы сохранить брак <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бендевский Траян. Указ. соч. С. 284.

14.4.2. Расторжение брака в России

Согласно российскому законодательству расторжение брака производится либо в судебном порядке, либо в административном в органах ЗАГСа. Какая процедура будет использована, зависит от условий расторжения брака, что имело место в соответствии с ранее действовавшим Кодексом о браке и семье РСФСР 1969 г. и нашло отражение в Семейном кодексе РФ 1996 г. Однако законодатель поменял приоритеты, поставив на первое место административную процедуру развода в органах ЗАГСа. Данный подход законодателя еще раз подчеркивает добровольность, лежащую в основе заключения брака, которая должна присутствовать при реализации права граждан на развод <1>.

--------------------------------

<1> См.: Вершинина Е.В. Бракоразводные процессы за рубежом // Российский ежегодник международного права. 2008. С. 184.

Расторжение брака как между супругами - российскими гражданами, так и между российскими гражданами и иностранцами на основании их взаимного согласия и при отсутствии у них общих несовершеннолетних детей осуществляет ЗАГС на территории Российской Федерации и уполномоченное консульское или дипломатическое представительство Российской Федерации за границей.

Брак может быть расторгнут в ЗАГСе на территории Российской Федерации или в дипломатическом или консульском представительстве Российской Федерации за границей по заявлению одного из супругов независимо от того, имеют ли супруги общих несовершеннолетних детей, если второй супруг:

-признан судом безвестно отсутствующим;

-признан судом недееспособным;

-осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет.

В процессе признания решения о расторжении брака компетентный орган иностранного государства исходит из того, соответствует ли данное решение коллизионной норме государства расторжения брака и расторгнут ли этот брак в соответствии с материальным правом государства, к которому отсылает коллизионная норма государства суда <1>.

--------------------------------

<1> См.: Бендевский Траян. Указ. соч. С. 286.

14.4.3. Коллизионно-правовое регулирование расторжения брака в России

Коллизионно-правовые нормы, регулирующие расторжение брака в Российской Федерации, содержатся в следующих нормативных правовых актах.

Прежде всего это Семейный кодекс РФ и его разд. 7 "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства", состоящий из коллизионных норм. Кроме того, к таким источникам относятся разд. VI "Международное частное право" части третьей ГК РФ и разд. V "Производство по делам с участием иностранных лиц" ГПК РФ <1>.

--------------------------------

<1> Семейный кодекс Российской Федерации // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 16; Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552; Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации // СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532.

Некоторые аспекты правового регулирования семейных отношений с участием иностранцев порождены особенностью российской правовой системы, рассматривающей семейное право в качестве самостоятельной отрасли права, нормы которой кодифицированы в отдельном кодексе - Семейном. Поскольку здесь же находятся и коллизионные нормы семейного права, возникает вопрос об их соотношении с коллизионными нормами международного частного права, помещенными в разд. VI ГК РФ. В последнем есть, в частности, ряд правил общего характера, отсутствующих в Семейном кодексе РФ, но необходимых для правильного определения действия коллизионных норм семейного права. Пробелы в регулировании СК РФ восполняются путем применения норм гражданского законодательства в соответствии со ст. 4 СК РФ, допускающей такое применение, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Возможно применение норм гражданского права и по аналогии (ст. 5 СК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Марышева Н.И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. С. V - VI.

Следует отметить, что за последние десятилетия произошло существенное обновление коллизионного регулирования семейных отношений в России. Речь идет прежде всего о принятом в 1995 г. Семейном кодексе РФ, а также о международных договорах о правовой помощи с участием России, заключенных после 1991 г. В сравнении с предшествующим регулированием в данной области в СК РФ в отличие от КоБС РСФСР содержатся не только односторонние коллизионные привязки, которые предусматривали применение лишь советского законодательства, но и двусторонние, позволяющие применение иностранного права <1>.

--------------------------------

<1> Вершинина Е.В. Расторжение брака в международном частном праве // Журнал международного частного права. 2013. N 3. С. 28.

Принципиально подход к определению подлежащего применению права не претерпел серьезных изменений. Однако не все проблемы устранены. В частности, п. 1 ст. 160 СК РФ содержит одностороннюю коллизионную норму, в соответствии с которой расторжение на территории РФ брака между любыми лицами независимо от наличия или отсутствия у них гражданства какого-либо государства подчиняется российскому праву. Судебный или административный порядок развода, основания для развода, бракоразводная процедура, момент прекращения брака определяются компетентным органом в соответствии с законодательством РФ (ст. ст. 16 - 25 СК РФ). Законодательство иностранного государства к лицам, обратившимся за разводом в РФ, не применяется, если иное не установлено международным договором.

При этом в соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 6 СК РФ, если международным договором РФ установлены иные правила, отличные от тех, которые предусмотрены семейным законодательством, применяются правила международного договора: "Так, для рассмотрения дел о расторжении брака согласно ст. 28 Конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам применяется законодательство государства - участника данной Конвенции, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления. Если же один из супругов является гражданином одного государства - участника данной Конвенции, а второй - другого, применяется законодательство государства - участника данной Конвенции, компетентный орган которого рассматривает дело о расторжении брака" <1>.

--------------------------------

<1> Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону

"Об опеке и попечительстве" и Федеральному закону "Об актах гражданского состояния" / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2012. С. 376.

На территории России разводы производятся в соответствии с законодательством России, в том числе в случаях, когда оба супруга являются иностранцами (ст. 160 СК РФ). Таким образом, российское законодательство позволяет иностранным гражданам расторгать свои браки на территории РФ на условиях, предусмотренных для граждан России. Поскольку при расторжении брака применяется законодательство России, вопрос о том, будет ли такой развод признан за границей, в соответствующем иностранном государстве, остается открытым <1>.

--------------------------------

<1> См.: Канашевский В.А. Международное частное право. М., 2006. С. 536.

При этом необходимо иметь в виду, что расторгнутый на территории РФ брак может быть не признан в иностранном государстве. К примеру, если в судебном порядке на территории РФ был расторгнут брак между совместно проживающими в России гражданами (подданными) Великобритании, где разводу должно предшествовать предварительное раздельное проживание в течение нескольких лет, то такое расторжение брака может быть признано недействительным в Великобритании, поскольку между данным государством и РФ не заключен по этому поводу международный договор и Россия не является участницей Конвенции о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов 1970 г. <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" и Федеральному закону "Об актах гражданского состояния" / Под ред. П.В. Крашенинникова. С. 376.

В принципе, расторжение брака подчиняется либо закону гражданства супругов или супруга (большинство стран континентальной Европы), либо закону места жительства супругов (Англия, США и ряд других стран). Однако применяются и многочисленные и разнообразные дополнительные привязки <1>.

--------------------------------

<1> Марышева Н.И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. С. 129.

Институт развода связан с процессуальными вопросами: какой компетентный орган может расторгнуть брак в каждом конкретном случае, какие вопросы разрешаются при расторжении брака.

"В тех случаях, когда налицо основания для расторжения брака в судебном порядке (ст. ст. 21 - 23 СК РФ), гражданин РФ, проживающий за пределами России, имеет право расторгнуть свой брак в суде РФ, независимо от гражданства другого супруга. Основной проблемой, возникающей на практике в подобных ситуациях, является вопрос о выборе территориальной подсудности. Данный вопрос в настоящее время законодательно не решен. Следует согласиться со справедливыми утверждениями, высказанными в литературе, о том, что необходимо включить соответствующую норму о подсудности в гражданско-процессуальное законодательство для того, чтобы возможность рассмотрения иска о расторжении брака для российских граждан, проживающих за пределами РФ, могла быть реализована на практике.

Пример. Так, Вероника Огурцова, находясь в туристической поездке в Испании, заключила в соответствии с законодательством этой страны в религиозной форме брак с гражданином Испании и осталась проживать там. У супругов родился сын. По истечении двух лет Вероника вернулась с ребенком в Российскую Федерацию, решила расторгнуть брак и взыскать алименты на несовершеннолетнего сына. Она обратилась в суд, где ей отказали в приеме искового заявления, ссылаясь на то, что ей следует обратиться по месту регистрации брака.

Суд кассационной инстанции отменил определение суда и обязал принять исковое заявление и рассмотреть спор. Согласно п. 2 ст. 160 СК РФ гражданин РФ, проживающий за пределами территории РФ, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ".

Для подобных случаев возможно установление территориальной подсудности по месту последнего места жительства истца на территории Российской Федерации либо даже по выбору истца <1>.

--------------------------------

<1> Матвеева Н.А. Сравнительное брачное право России, Украины и Беларуси: Учеб. пособие. М., 2008. С. 139.