Voprosy_Investitsii-1

акты, обеспечивающие более льготные условия функционирования на территории РФ иностранных и совместных предприятий».

Второй этап охватывает период примерно с начала 1996 г. по 1999-2000 гг. На данном этапе происходит формирование инфраструктуры рынка портфельных инвестиций, складывается система органов государственного регулирования рынка финансовых услуг, развиваются институты этого рынка. Данный период начинается с принятия ФЗ от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также Указа Президента РФ №1009, которым было утверждено Положение о Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России).

На этом этапе были приняты также ФЗ от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», ФЗ от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», ФЗ от 23 июня 1999 г. №117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг». 9 июля 1999 г. Президент РФ подписал новый Закон РФ «Об иностранных инвестициях».

Составленная на основе указанных законов нормативная база способствовала формированию инфраструктуры рынка ценных бумаг и привлечению иностранного капитала.

Третий (современный) этап – продолжается и в настоящее время, связан с дальнейшим развитием законодательства об иностранных инвестициях, выработкой путей совершенствования законодательства,

приведение его в соответствии с международными нормами.

Одним из направлений развития законодательства стало движение в сторону диверсификации форм и способов осуществления инвестирования.

Данное направление также связано с защитой прав инвесторов, поскольку расширение возможностей для маневра в смысле выбора форм и

инструментов инвестирования создает дополнительные возможности для минимизации инвестиционных рисков за счет диверсификации инвестиционного портфеля.

Положительной тенденцией в развитии законодательства, характеризующей современный этап, следует признать постепенное приведение действующего инвестиционного законодательства в соответствии с международными нормами. Так, например, на начальном этапе регулирования законодатель практически не проводил различий между регулированием прямых и портфельных инвестиций.

Принятые в 1991 г. Законы РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» и «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» не видели различий в регулировании инвестиций, когда инвестор сохраняет контроль за инвестированными им средствами и участвует в управлении предприятиями,

созданными с его участием (прямые инвестиции), и случаями, когда инвестор заинтересован лишь в получении дохода от инвестированного капитала и

21

практически не участвует в управлении предприятием (портфельные инвестиции).

В настоящее время законодатель начал проводит четкое различие между первым и вторым типом инвесторов, что выразилось в принятии новой редакции ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» и «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Таким образом, постепенно стираются различия в регулировании иностранных и национальных инвесторов. Это основная тенденция развития законодательство об инвестициях.

В условиях развитой рыночной экономики в широком регулировании инвестиционных правоотношений в законодательстве об иностранных инвестициях нет необходимости, так как при нормальном стабильно развивающемся рынке было бы некорректно по отношению к отечественным инвесторам вводить особый режим с повышенной защитой для иностранных инвестиций. Исходя из этого, практически все развитые страны (Германия, США, Англия и др.) не имеют специального законодательства, регулирующего иностранные инвестиции, и распространяют на них общий режим инвестирования, установленный для отечественных инвесторов.

Учитывая вышесказанное можно предположить, что следующим этапом

развития законодательства об иностранных инвестициях станет, прежде всего, окончательно приведение действующего законодательства в соответствии с международными нормами (нормативами Всемирной Торговой Организации),

упразднение специального института иностранных инвестиций.

6. Иностранное законодательство в сфере регулирования иностранных инвестиций.

Всовременных условиях значение международных соглашений в

регулировании иностранных инвестиций возросло, а в силу конституционных положений нормы этих соглашений и принципы международного права

пользуются приоритетом.

Вусловиях интернационализации хозяйственной жизни особое значение для создания благоприятного инвестиционного климата в странах переходной экономики приобрело соблюдение требований международных стандартов. Под стандартами понимаются международные правила, сформулированные в многосторонних и двусторонних соглашениях, в соответствии с которыми государство-участник берет на себя обязательство следовать предусмотренным в международном праве принципам правового регулирования иностранных инвестиций.

22

Некоторые положения содержатся в Договоре к Энергетической хартии 1994 г., Соглашении о партнерстве и сотрудничестве 1994 г. и в ряде других соглашений.

В Договоре к Энергетической хартии 1994 г., участниками которого являются государства СНГ, предусмотрено, что каждая договаривающаяся сторона в соответствии с положениями этого договора поощряет и создает стабильные, равноправные, благоприятные и гласные условия для инвесторов других договаривающихся сторон с целью осуществления капиталовложений на ее территории. Эти условия включают обязательство предоставлять в любое время в отношении капиталовложений инвесторов других договаривающихся сторон справедливый и равный режим. Таким капиталовложениям также обеспечивается максимально постоянная защита и безопасность, и никакая договаривающаяся сторона не должна каким-либо образом препятствовать посредством неоправданных или дискриминационных мер управлению, поддержанию, пользованию, владению или распоряжению ими. Ни в коем случае в отношении таких капиталовложений не должен предоставляться режим менее благоприятный, чем это требуется по международному праву,

включая обязательства по договору. Каждая договаривающаяся сторона

соблюдает любые обязательства, которые она приняла относительно

инвестора или капиталовложения инвестора любой другой договаривающейся

стороны (ст. 10 Договора). Сотрудничество России с ЕС направлено на

создание благоприятного климата как для отечественных, так и иностранных инвестиций в первую очередь путем улучшения условий защиты инвестиций,

перевода капиталов и обмена информацией об инвестиционных возможностях (ст. 58 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве 1994 г.).

Принципы, имеющие самое непосредственное отношение к гарантиям в отношении инвестиций, закреплены в таких международно-правовых

документах, как резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, предусматривающие

право государства на национализацию и условия ее проведения (в частности,

выплату компенсации собственнику национализированного имущества).

Ктаким договорам относятся международные соглашения, подписанные

врезультате завершения в 1995 г. уругвайского раунда переговоров,

проводимых в рамках ГАТТ, приведших к созданию Всемирной торговой организации (ВТО). Это — Соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ТРИМС), Генеральное соглашение о торговле услугами (ГАТС) и Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС). В этих соглашениях содержатся обязательства государств — членов ВТО по регулированию инвестиций, осуществляемых в форме вложения капитала (вложений в основные фонды действующих или создаваемых предприятий), в форме оказания услуг, в форме новейших технологий и средств индивидуализации товаров и услуг.

Для государств, заинтересованных в притоке иностранных инвестиций,

имеет определенное значение участие в многосторонних международных

23

соглашениях, призванных обеспечить защиту прав инвесторов и уменьшить возможные риски в связи с капиталовложениями в других странах.

Ряд документов был принят международными организациями, чья деятельность связана с осуществлением инвестиций. Это Кодекс либерализации движения капиталов Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) 1992 г., Кодекс либерализации текущих невидимых операций ОЭСР 1992 г. и Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций Международного банка реконструкции и развития

(МБРР) 1992 г.

Основными многосторонними конвенциями в этой области являются Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. и Вашингтонская конвенция 1995 г. + Вашингтонская конвенция.

7.Негосударственное регулирование трансграничных инвестиционных отношений (Кодексы ОЭСР, руководства и др.) МОЖНО НЕ ЧИТАТЬ

Ряд документов был принят международными организациями, чья деятельность связана с осуществлением инвестиций. Это Кодекс

либерализации движения капиталов Организации по экономическому

сотрудничеству и развитию (ОЭСР), Кодекс либерализации текущих невидимых операций ОЭСР и Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций Международного банка реконструкции и развития (МБРР).

Общая характеристика кодексов либерализации ОЭСР

В 1961 г. ОЭСР были утверждены Кодекс либерализации текущих невидимых операций (code on the Liberalization of Current Invisible Operations) и

Кодекс либерализации движения капиталов (code on the Liberalization of Capital

Movements).

Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)

Одним из ее направлений деятельности является содействие либерализации инвестиций между странами-участницами. К основным документам ОЭСР относятся следующие:

●Кодекс по либерализации капиталов;

●Кодекс по либерализации невидимых текущих операций;

●Декларация о зарубежных инвестициях и многонациональных корпорациях;

●Инструмент национального режима;

24

●Конвенция по запрету коррупции среди чиновников.

Всоответствии с Кодексом ОЭСР, либерализация движения капитала означает, что резиденты могут свободно вести сделки с нерезидентами по любым операциям и с использованием любых финансовых инструментов, находящихся за рубежом. В частности, резиденты могут свободно покупать на зарубежных рынках коммерческие бумаги, выпущенные нерезидентами, даже если в стране резиденции рынка таких бумаг нет. Резиденты также могут свободно выпускать ценные бумаги за рубежом без предварительного одобрения со стороны национальных властей, даже если требуется получение такого разрешения для выпуска ценных бумаг на внутреннем рынке.

Основной принцип, который заложен в документах ОЭСР и с помощью которого достигается либерализация, — взаимный запрет на введение на национальном уровне ограничений в отношении сделок и операций, охватываемых содержанием рассматриваемых Кодексов. При этом необходимо отметить, что указанный запрет не является абсолютным.

По правилам ОЭСР либерализация текущих счетов носит обязательный характер, а либерализация капитальных счетов — рекомендательный. В основу регулирования и либерализации положен национальный режим, предоставляемый зарубежным инвесторам на стадии допуска (в соответствии с Кодексом по либерализации движения капитала и Кодексом по либерализации текущих невидимых операций) или на стадии функционирования (в соответствии с Инструментом национального режима).

Национальный режим распространяется на фирмы, находящиеся в зарубежной собственности, охватывая стадию их функционирования (но не стадию допуска). Соответствующие нормы носят рекомендательный характер и не связывают взаимными обязательствами страны ОЭСР. Исключением из национального режима в рамках ОЭСР могут быть, например, отраслевые ограничения допуска зарубежных инвесторов (не могут иметь в собственности более 20 % корпорации или компании) в банковскую сферу, воздушный и морской транспорт, телекоммуникации, атомную энергетику, рыбное хозяйство.

Контроль за выполнением условий Кодексов осуществляется специальным Комитетом ОЭСР После завершения проверки Комитет делает доклад Совету ОЭСР (OECD Council), который может потребовать отмены или изменения установленного ограничения путем принятия юридически обязательного решения либо может выдать юридически необязательные рекомендации о дальнейших мерах по либерализации законодательства того или иного государства — члена ОЭСР.

Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций Международного банка реконструкции и развития (МБРР)

25

Согласно Руководству по регулированию прямых иностранных инвестиций МБРР, под "справедливым режимом" понимается режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый государством национальным инвесторам в аналогичных обстоятельствах. Это касается защиты права собственности инвесторов, контроля и извлечения материальной выгоды, выдачи разрешения на наем рабочей силы, лицензирования экспорта, импорта и других юридических аспектов. В то же время в отношении других вопросов, не касающихся национальных инвесторов, "режим, определяемый в законодательстве государства, а также отдельные правила регулирования не должны носить дискриминационного характера для иностранных инвесторов из разных государств, т.е. не должны применяться с учетом их национальной (государственной) принадлежности".

В Руководстве по регулированию прямых иностранных инвестиций обращается внимание и на то, что принимающее государство должно избегать создания неоправданно сложной процедуры регулирования или установления в законе условий, выполнение которых необходимо для осуществления допуска. Предоставление соответствующего режима не исключает, как уже отмечалось выше, установления изъятий ограничительного характера для иностранных инвестиций или же установления специального лицензирования, все дело в том, насколько широк будет перечень отраслей, включенных в этот список. Общепризнанно, что государственный контроль должен осуществляться в области добычи полезных ископаемых и разработки недр.

8. Региональные экономические объединения (ЕС, СНГ, ОЭСР, АТЭС и др.), роль их актов в регулировании инвестиционных отношений. МОЖНО НЕ ЧИТАТЬ

изменения хозяйственных механизмов, прежде всего, во внешнеэкономической сфере.

Региональные интеграционные объединения включают

территориально близкие страны с примерно одинаковым уровнем социально-экономического развития.

Европейскийсоюз (ЕС, Евросоюз) — экономико-политическое объединение 28 европейских государств, то есть большинства стран Европы. Создан в 1957 году после длительного интеграционного процесса, начавшегося после Второй мировой войны.

26

СодружествоНез ависимыхГ осударств (СНГ) — это объединение независимых и суверенных государств, ряда бывших союзных республик СССР, созданное на добровольной основе и на принципах дружбы и добрососедства.

Организацияэк ономическогосо трудничестваира звития–ОЭСР( the Organisation for Economic Co-operation and Development,OECD) —

международная организация, нацеленная на выработку международных стандартов и рекомендаций по совершенствованию государственной социальной, экономической и экологической политики, поиск путей преодоления проблем и ограничений на пути экономического роста ира звитиястран.

АТЭС. Азиатско-Тихоокеанскоеэк ономическоес отрудничество(АТЭС, Asia-Pacific Economic Cooperation) — международная экономическая организация, созданная для развития интеграционных связей между странами бассейна Тихого океана.

Сюда же НАФТА, ЛАСТ, АСЕАН и др.

Региональная инвестиционная политика — составная часть общей

государственной экономической политики, которая определяет выбор и

способы реализации наиболее рациональных путей обновления и расширения

производственного и научно-технического потенциала на уровне региона.

Политика направлена на обеспечение выживания в рыночной среде,

финансовой устойчивости и создание условий для развития регионов.

Воронков Л.С., доктор исторических наук, в своей статье подчеркивает:

«Постоянные международные межправительственные организации (ММПО) и

неправительственные организации — (МНПО) появились во второй половине

XIX в. Их синхронное возникновение было порождено общими причинами,

связанными с особенностями развития человеческого общества на том этапе его развития».

По поводу разновидностей международных экономических организаций высказался Олещук Т. А.: «Международные экономические

организации подразделяются на общие экономические и специализированные.

Общие экономические ведают широким спектром экономических проблем. К

ним относят ОЭСР (МВФ), а также региональные организации интеграционного типа ЕС, СНГ, НАФТА, АСЕАН и др.

Специализированные экономические организации сосредоточены на более узком круге проблем; однако многим из них принадлежит существенная роль в международной экономике. К этому типу организаций относятся, в частности, Всемирный банк, МВФ, Всемирная торговая организация, Всемирная туристская организация, Международная торговая палата и т. д.».

В своей работе Антошин А.В. делает акцент на существующие проблемы международных экономических организаций:

27

1.Проблема охвата своей деятельностью всех стран. В последнее время эта проблема активно решается: много стран, ранее находившихся в изоляции, присоединяются к международным организациям.

2.Оперативность. Очень часто международные организации не могут быстро принимать решения.

3.Проблема определения границы пересечения компетенций международных экономических организаций и стран участниц.

Среди этих проблем на пути повышения роли международных организаций особенно необходимо сделать акцент на недостаточную эффективность механизмов деятельности этих институтов.

Акты ЕС

Регулирование инвестиционных правоотношений в рамках ЕС осуществляется двусторонними межгосударственными инвестиционными договорами, которыми устанавливаются правовые основы сотрудничества по

оказанию содействия в области инвестиций.

В настоящее время к основным источникам инвестиционного права ЕС относятся директивы и регламенты, нормы международно-правовых

соглашений и судебные решения.

Акты ОЭСР

Первая версия Рамочной концепции в области инвестиций ОЭСР

была опубликована в 2006 г.

РКИ представляет собой сборник рекомендаций и принципов управления по 12 направлениям государственной политики, в той или иной степени влияющим на формирование инвестиционного климата в стране. Рекомендации, содержащиеся в документе, затрагивают широкий спектр отраслей: инвестиционную, финансовую, фискальную, торговую, антимонопольную политику, развитие человеческого капитала, нормы корпоративного управления и госрегулирования. В качестве основной цели РКИ заявлено создание благоприятных условий для мобилизации частных

инвестиций для обеспечения устойчивого экономического роста и развития, а также увеличения благосостояния общества.

Совершенствование Рамочной концепции и привлечение более широкого круга государств и заинтересованных сторон к процессу ее выработки стало попыткой ОЭСР ответить на существующую потребность в унифицированном и универсальном наборе правил в области международной инвестиционной деятельности. Обновленная версия 2015 г. была призвана учесть влияние этих изменений, а также опыт развивающихся стран при имплементации положений оригинального документа 2006 г.

28

Основным вкладом РКИ в развитие международной повестки дня в области инвестиционной политики является рассмотрение всех сопутствующих вопросов и факторов экономического, законодательного, социального и экологического характера в комплексе в рамках одного международного инструмента. Кроме того, РКИ — единственный из аналогичных международных документов подробно раскрывает тематику международной торговли в контексте обеспечения благоприятных условий для международной инвестиционной деятельности. Положения РКИ в данной сфере могут стать основой для потенциального единого набора международных стандартов в инвестиционной сфере по направлению международной торговли. Важным нововведением обновленной версии Концепции стало выделение вопросов финансирования инвестиций в отдельный раздел, что позволило рассмотреть возможности повышения потенциала финансового сектора в сфере долгосрочного финансирования, в том числе инфраструктурных проектов.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод. На современном этапе развития многие международные экономические организации приобрели полноценный статус координирующего органа, контрольно — надзорной

инстанции, научно — исследовательского центра при отсутствии жесткой

привязки по географическому критерию. Иными словами, они стали

«барометром» международных экономических отношений, что позволило

создать предпосылки для формирования независимой точки зрения на

процессы, происходящие в мире.

9. Международный минимальный стандарт в отношении иностранных инвестиций и правового положения иностранных инвесторов. Доктрина Кальво.

Традиционные принципы международного обычного права по поводу

регламентации правового режима иностранных инвестиций формировались под воздействием концепции ответственности государства за причинение вреда иностранным гражданам и их собственности. Согласно доктрине, которая

получила свое развитие в конце XIX в., принимающему государству предписывалось международным правом соблюдать международный минимальный стандарт цивилизованности в отношении к иностранным гражданам и их собственности, независимо от того предоставляются ли аналогичные права собственным гражданам и юридическим лицам или нет. Международный минимальный стандарт цивилизованности регламентировал также минимальные стандарты защиты прав человека и прав собственности, в рамках национального уголовного и гражданского судопроизводства.

Международный минимальный стандарт цивилизованности трудно четко определить, поскольку он не нашел своего письменного закрепления ни в одном действующем международно-правовом документе. Некоторые попытки были предприняты в рамках кодификационной конференции Лиги Наций в 1930

29

г. в контексте регулирования ответственности государства. Хотя можно обобщить некоторые ключевые положения, на котором основана данная концепция:

●обязанность уважать законы принимающего государства, в соответствии с которой иностранный инвестор обязан уважать и соблюдать законы и обычаи государства, где он пребывает с целью инвестирования;

●обязательство предоставить иностранным инвесторам определенный режим, согласно которому государство, гражданами которого являются иностранные инвесторы, вправе ожидать от государства, принимающего инвестиции, что его гражданам будет предоставлен режим не хуже международного минимального стандарта;

●суверенное право на законную национализацию иностранной частной собственности, находящуюся на его территории может быть реализовано только при наличии определенных обстоятельств, предусмотренных нормами международного права;

●законность мер, затрагивающих права и интересы нерезидентов, т.е. принимающее государство обязано основываться в своих действиях только на законе и применять любые меры только в соответствии с установленной в законе процедурой, предоставляющей возможность нерезиденту обжаловать незаконные действия государственных органов

власти;

●использование местных средств правовой защиты в случае возникновения спора между иностранным инвестором и властями государства, принимающего инвестиции, означает, что спор должен быть рассмотрен в компетентном суде принимающего государства, и только

после исчерпания всех национальных средств правовой защиты и при

условии недостижения удовлетворительного решения спора, иностранный инвестор вправе обратиться в международные органы по арбитражному разрешению споров.

Некоторые современные международные двусторонние и региональные инвестиционные соглашения кодифицируют нормы общего международного права в своих положениях и обязывают договаривающиеся стороны предоставлять инвесторам режим не хуже минимального стандарта в соответствии с нормами общего международного права.

Доктрина Кальво

В области регулирования инвестиций широко известен подход к разрешению инвестиционных споров, получивший название «доктрина

Кальво».

30