Смоляров М.В. Правовая защита фотографий и видео в сети "Интернет". Практика суда по интеллектуальным…

Смоляров м.В. Правовая защита фотографий и видео в сети "Интернет". Практика суда по интеллектуальным правам и Мосгорсуда. Зарубежный опыт. - "Право Доступа", 2018 г.

Смоляров М.В.

Введение

Любой контент, размещенный в СМИ, в современных условиях повышения посещаемости и увеличения количества времени, проводимого на сайте, требует обязательного фото и видеоматериала. Пользователь, обратив внимание на фотографию (или задержавшись при просмотре видео), может задержаться на сайте на несколько минут, что сказывается позитивным образом на посещаемости ресурса. Основываясь на данном факте, СМИ просто обязаны использовать имеющиеся возможности по фотоиллюстрированию своих материалов, "подключению" сайта к имеющимся видеохостингам.

Однако такое "подключение" обходится российским (да и международным СМИ) очень недешево. Дело в том, что не всегда СМИ используют официальные "фото-банки" (да и не всегда получают разрешения со стороны авторов или правообладателей снимков), что приводит к масштабным судебным разбирательствам на всех уровнях: как в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах, высших судах. Оперируя только нормами Гражданского кодекса РФ, законодательства, регламентирующего деятельность средств массовой информации, правообладатели или авторы получают миллионы рублей за нарушения авторских прав. И ситуация, думается, будет только ухудшаться... Судебные процессы в деле защиты авторских прав фотографов (в меньшей степени - создателей видео) приносят существенный доход при минимуме усилий. Под ударом оказываются, пожалуй, все региональные СМИ, которые используют заимствованный контент.

Следует отметить, что проблема использования нелицензионного контента имеет два главных основания:

Во-первых, к сожалению, уровень правовой культуры журналистов. Преподаватели отечественных университетов не имеют должной подготовки по правовым, юридическим вопросам. Концепт "Все в Интернете можно использовать без оглядки" уходит окончательно в прошлое. Вынуждены заключить, что лишь некоторые журналисты региональных изданий понимают это; другие журналисты используют контент без каких-либо ограничений. Косвенно такую позицию поддерживает еще и поисковики картинок - Яндекс и Google. К сожалению, данные издания ищут контент не по лицензионным базам, а по всему Интернету.

Во-вторых, следует отметить проблему экономического характера в отечественных СМИ. Региональные издания не могут позволить себе содержать отдельную должность бильд-редактора, покупать доступ к фотобанкам. В результате критического состояния финансирования средств массовой информации журналисты вынуждены использовать все бесплатные механизмы, позволяющие ускорить работу. Это приводит (иногда!) к неумышленному заимствованию контента, который ранее был защищен официально автором.

Рассмотрев основания проблемы, необходимо, думается, предложить и решения. Решений может быть несколько. Вполне вероятно, что журналисты должны проходить обязательные курсы по повышению правовой грамотности. Оплату таких курсов вполне могут взять на себя региональные органы исполнительной власти.

Глава 1. Нормативное правовое регулирование вопросов создания, размещения фотографических произведений и видеоматериалов

Конституция Российской Федерации определяет, что граждане России могут свободно создавать произведения, распространять их. При этом никакая цензура и ограничение этих прав не предусматривается (за исключением случаев, если создание и распространение указанных произведений создает угрозу государству, личности или обществу*(1)).

Гражданский кодекс РФ и Закон "О средствах массовой информации" продолжают эту позицию: они однозначно заявляют, что цензура недопустима (за исключением некоторых ограничений, предусмотренных статьей 4 Закона*(2)). Это означает, что автор может в рамках имеющейся редакционной политики, руководствуясь требованиями Гражданского кодекса РФ о ненарушении авторских прав, а также Уголовного кодекса РФ*(3), создавать, модифицировать и распространять информацию (сведения). Одной из важнейших частей любой информации обычно считают фото- и видеоматериалы, которые добавляют объем и дополнительную посещаемость любому материалу как в сети "Интернет", так и в офлайновой среде.

Фотографию с правовой точки зрения обычно рассматривают в нескольких контекстах:

Фотография как часть персональных данных человека. Для расшифровки данного определения необходимо сначала дать понятие "персональных данных". Оно закреплено в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ "О персональных данных". Там указывается, что персональными данными является любая информация, которая относится прямо или косвенно к определенному или определяемому физическому лицу*(4). Основываясь на Разъяснении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Роскомнадзор) от 30 августа 2013 г. "Разъяснения по вопросам отнесения фото-, видеоизображений, дактилоскопических данных и иной информации к биометрическим персональным данным и особенностей их обработки", фотография относится к биометрическим персональным данным лица. Это означает, что к фотографии предъявляются определенные требования, содержащиеся как в законодательстве, регламентирующем сферу персональных данных (что означает необходимость обязательного получения согласия на использование фотоматериалов), так и отдельные позиции Гражданского кодекса РФ (касающиеся, например, тех случаев, когда согласие на обработку фотографий не требуется). Особо в Разъяснении Роскомнадзора обращается внимание на защиту прав граждан: Роскомнадзор прямо заявляет о том, что если в результате опубликования фотографии или видеозаписи возникает реальная угроза жизни и здоровью гражданина, либо ему наносятся определенные моральные страдания, то в этом случае распространение представленной информации должно быть прекращено*(5).

Фотография как объект авторского права. Данная позиция прямо базируется на нормативных установках, данных в пункте 1 статьи 1259 ГК РФ*(6) (при этом отметим тот факт, что законодатель определил: фотография является объектом авторского права вне зависимости от достоинств и назначения произведения*(7)), а также на правовой позиции Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации". Данное Постановление в пункте 28 определило, что суды, анализируя ситуацию, является ли конкретный результат объектом авторского права, должны учитывать, что результат является таковым только в том случае, если он был создан творческим трудом. "При этом надлежит иметь в виду, что, пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом". Если в созданном произведении отсутствует новизна, уникальность или оригинальность результата, то это не является свидетельством того, что данный результат интеллектуальной деятельности создан не творческим трудом и не является объектом авторского права*(8).

Так как мы установили, что фотография является объектом авторского права, то, соответственно, следует рассмотреть и некоторые основные позиции, которые формулируются в ГК РФ по вопросам, связанным с авторским правом.

1. Право авторства на произведение. Данная категория содержится в ст. 1265 ГК РФ. Она закрепляет, что право авторства означает право признаваться автором произведения.

2. Право автора на имя - категория означает право использовать или разрешать использование произведения либо под своим именем, под псевдонимом или без указания имени. Право авторства на произведение и право автора на имя не являются отчуждаемыми и передаваемыми. Даже если будет осуществлена передача исключительных прав, то право авторства и право автора на имя сохраняется за автором произведения. Любой отказ от этих прав априори считается ничтожным.

3. Право автора на неприкосновенность произведения. ГК РФ устанавливает, что без согласия автора в произведение невозможно внести какие-либо изменения, сокращения и дополнения. Это означает невозможность комментировать фотографическое произведения, снабжать его дополнительными пояснениями без согласия автора. Извращение, искажение или иное изменение произведения, что приводит к существенному ухудшению чести, достоинства или деловой репутации, дают автору право на требование о защите чести, достоинства и деловой репутации в судебном порядке*(9).

4. Право на обнародование произведения - это означает право на осуществление действий или дать согласие на осуществление действий, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения (пути такого обнародования могут быть различными).

Опубликование - то есть выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой копию такого произведения, осуществленный в любой материальной форме, в количестве, которое будет достаточным для удовлетворения потребностей публики (общества), публичный показ, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю или другим способом.

5. Право на отзыв. Автор имеет право отозвать произведения до осуществленного опубликования. Такое право реализуется в случае компенсации лицу, которое желало опубликовать данное произведение, убытков.

6. Исключительное право на произведение - то есть использовать, распространять произведение любым способом, который не является противоречащим закону. Использованием в контексте деятельности фотографов можно признать: покупку, например, фотографического произведения на специальной бирже фотографий с последующим использованием данного произведения (при этом использование возможно только при наличии ссылки на правообладателя). Следует отметить, что для использования фотографического произведения характерно активное распространение "знака копирайта" (ст. 1271 ГК РФ). Таковым "знаком копирайта" считается буква "c" в кружочке, указание на идентификационные данные лица, создавшего данное произведение (например, фамилия и имя автора), а также год создания произведения. Отметим тот факт, что распространение фотографии со знаком копирайта не защищает автора от возможных правонарушений. Дело в том, что иногда сотрудники средств массовой информации "срезают" такой знак копирайта с последующим использованием фотографии по своему усмотрению, что является явным нарушением авторского права.

Возвращаясь к вопросу исключительных прав на произведение, следует отметить, что исключительные права на произведение действуют в течение всей жизни автора, а также 70 лет после смерти автора, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора (данный порядок является общим, ст. 1281 ГК РФ предусматривает определенные исключения, касающиеся, например, тех случаев, если автором произведения является участник Великой Отечественной войны). В дальнейшем произведение переходит в общественное достояние, что означает возможность свободного использования без соответствующего разрешения со стороны автора или его правообладателя.

Гражданский кодекс РФ предусматривает некоторые условия свободного использования фотографий:

а) в учебных целях (то есть преподаватель любого вуза может, основываясь на снимках, сделанных корреспондентами региональных, федеральных или международных агентств, показывать своим студентам, профессионально занимающимися фотографией, правила создания снимков);

б) использование фотографий в библиотеках (например, сборник фотографий, изданный по итогам работы автора в том или ином издании, может быть приобретен и использован библиотекой по своему усмотрению);

в) использование фотографий для целей правоприменения (например, фотограф запечатлел в городе определенное административное правонарушение, которое может предусматривать наложение в отношении гражданина административного штрафа. В этом случае правоприменитель должен отреагировать на размещенную фотографию, использовав ее по назначению, то есть в качестве доказательства факта совершенного правонарушения. Следует отметить, что перед использованием фотографии в качестве такого доказательства правоприменитель должен доказать, что: 1) данная фотография была сделана именно в это время и именно в этом месте; 2) фотография не имеет признаков монтажа или иного технического вкрапления в тело фотографии, ее модификацию и изменение в угоду интересам определенных граждан.

Мы перечислили только некоторые случаи, когда лицо может использовать фотографии без согласия автора и без выплаты соответствующего вознаграждения.

Во всех остальных случаях необходимо заключать один из договоров:

1. Лицензионный договор. По данному договору одна сторона, то есть автор или иной правообладатель (лицензиар), предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. К данному договору предъявляются следующие требования: он должен быть заключен в письменной форме, обязательно указывается сумма, которая уплачивается автору или правообладателю. Отдельный видом лицензионного договора называют открытую лицензию, которая предусматривает использование произведения в установленных пределах на основаниях договора присоединения. Это означает, что произведение уже доступно для просмотра. Совершение юридически значимых действий может служить акцептом размещенного договора. Следует отметить, что чаще всего открытая лицензия является безвозмездным договором.

2. Договор авторского заказа. По данному договору автор должен сдать определенное произведение, получив за это установленную плату (данный договор чаще всего является возмездным, хотя законодатель предусматривает вероятность и безвозмездного договора). Срок договора, основные условия, касающиеся качества выполненной работы чаще всего содержатся в самом тексте договора. Например, касаемо фотографий, в договоре авторского заказа может содержаться указание на формат сохранения фотографий, качество их исполнения, требования к использованию Photoshop и других дополнительных инструментов.

3. Если автор осуществляет деятельность в рамках трудового договора, то считается, что он создает служебные произведения. По общему правилу исключительное право на созданное служебное произведение принадлежит работодателю (если иным договором не предусматривается иное). Если в течение трех лет работодатель не стал использовать такое произведение в своей деятельности, то в этом случае исключительное право на произведение возвращается автору. При этом начало использование произведения автоматически означает предоставление автору права на вознаграждение по итогам произведения. Размер такого вознаграждения должен определяться либо договором между работодателем и работником, либо судом (если имеется факт спора между работодателем и работником). Приведем практический пример. Автор - журналист, работающий на основе трудового договора с информационным агентством. Все его фотографические произведения являются собственностью агентства. В случае если другое СМИ нарушит авторские права данного лица, то в этом случае защищать свои права будет не сам автор, а агентство, чьи права были нарушены. Надо признать, что в большинстве случаев СМИ не доводят данную ситуацию до "горячей фазы рассмотрения дела в суде", разрешая имеющиеся конфликты между собой в досудебном порядке. Обычно данный порядок означает направление к СМИ-правонарушителю обоснованного требования об устранении нарушения (то есть об удалении фотографического произведения, авторское право на которое принадлежат другому СМИ). СМИ-правонарушитель обычно удаляет такие произведения после проверки (проверка занимает один-два дня). Конфликт на данном этапе считается исчерпанным.

4. Произведения, созданные по заказу. Существует не менее двух вариантов такого произведения: произведения, созданные по договору заказа государственных и муниципальных услуг; произведения, созданные по договору заказа; произведения. Наиболее интересным в этом плане, конечно, являются произведения, созданные по заказу государственных или муниципальных органов власти. Правовые аспекты государственного или муниципального заказа регламентируются Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Данный закон определяет, что государственные или муниципальные органы власти для осуществления своих полномочий обязаны (в случае необходимости) осуществлять электронную закупку товаров, работ или услуг. В рамках заказа возможно, следуя позиции ГК РФ, требовать создания произведений науки, литературы или искусства, что предусматривает возможность заказа фотографических произведений у определенных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Например, Федеральное государственное унитарное предприятие "Московский завод по обработке специальных сплавов" в 2013 году заказал за 12 000 рублей создание фотографического произведения рекламного характера. В рамках исследования рассмотрим заключенный договор. Следует отметить, что стороны не предъявляют в заключенном договоре требований к качеству произведенной съемки. В это же время установлено, что Заказчик может использовать произведения (отметим, что договор и заказ несколько противоречат логически друг другу: заказ говорит о фотографическом произведении, а договор - о произведениях) целиком или фрагментарно с любым текстом, фотографиями или рисунками, а также производить ретуширование, затемнение, изменение изображения, применение оптических иллюзий, использованных в композициях, как преднамеренно, так и непреднамеренно. При этом личные неимущественные права в отношении произведений, которые были созданы автором, сохраняются за ним. Автор может использовать созданные произведения в своем портфолио в печатной и электронной форме, для демонстрации на выставках и в печатных материалах, которые посвящены его творчеству*(10).

Рассмотрев кратко основные правовые аспекты деятельности фотографов, обратим внимание на процесс создания фотографий. Данный процесс должен отвечать требованиям, изложенным в ГК РФ и Законе "О средствах массовой информации":

1. Материалы, размещенные в СМИ или предоставленные неограниченному кругу лиц, не должны нарушать требования гл. 8 Гражданского кодекса РФ (то есть требования, касающиеся нематериальных благ: чести, достоинства или деловой репутации).

2. Обнародование и использование изображения гражданина возможны только с согласия гражданина. Согласие может быть получено в устной форме (что потом, правда, доказывается достаточно сложно, необходимо привлечь свидетелей, которые могут подтвердить факт устного согласия на использование изображения гражданина), письменной форме (обычно составляется документ, в котором гражданин, обозначая свои идентификационные данные, прямо указывает на предоставление безвозмездного согласия на использование своего изображения) или посредством совершения действий, которые прямо могут говорить о том, что гражданин желает об использовании его изображения.

Согласие не требуется в следующих случаях:

а) если использование изображения производится в государственных, общественных или иных публичных интересах (расшифровки данных интересов ГК РФ не производит, отдавая, видимо, данную ситуацию на откуп правоприменителю)*(11);

б) изображение гражданина было получено при съемке, которая производится в местах, открытых для посещения или на публичных мероприятиях (то есть съездах, конференциях, собраниях, концертах и так далее);

в) гражданин позировал фотографу за плату.

3. Если обнаруживается нарушение вышеуказанных правил создания и распространения фотоматериалов, то в этом случае гражданин, чьи права были нарушены, имеет право на обращение в суд или в правоохранительные органы (если, например, имеются признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ). В судебном порядке лицо может потребовать от правонарушителя следующих действий: во-первых, прекращения использования своего изображения; во-вторых, компенсацию за незаконное использование изображения (компенсируется в денежном эквиваленте как моральный вред, так и нанесенный ущерб); в-третьих, возмещение убытков, которые были распространены; в-четвертых, дальнейшем опровержении сведений, которые порочат честь, достоинство и деловую репутацию*(12).

4. Еще один важный аспект, который, к сожалению, в действующем законодательстве четко не определен - это вопрос создания фотографий "на грани" (например, фотографий самоубийства гражданина, совершенного убийства и так далее). Здесь существуют некоторые ограничения.

Так, например, Закон РФ "О средствах массовой информации" говорит кратко о данной ситуации только в статье 4, когда определяет, что СМИ не имеют права распространять информацию о несовершеннолетнем, который пострадал в результате преступления или правонарушения (это означает невозможность публикации его идентификационных данных, а также фото- и видеоизображений, запечатлевающих, например, смерть подростка). В случае распространения указанных сведений возможны правовые меры к редакциям СМИ, которые распространили указанную информацию, как со стороны Роскомнадзора (который имеет полномочия по привлечению СМИ к ответственности), так и со стороны родителей или законных представителей несовершеннолетнего (которые могут потребовать не только удаления информации, но и компенсации морального вреда).

Что касается распространения информации о совершенном преступлении или самоубийстве, то здесь ограничить все позицией "общественной необходимости" практически невозможно. Роскомнадзор внимательно следит за ситуацией. Служба явно не одобряет фотографии, которые были сделаны на месте совершения преступления (правонарушения), в том случае, если данные фотографии являются достаточно кровавыми и опасными для общественной нравственности (опять же категория "общественной нравственности" является крайне размытой, неопределенной). Однако это "неодобрение" Роскомнадзора не зафиксировано практически никак: нормативных документов, которые позволили бы четко определить "градацию" / грань между "возможным и невозможным", к сожалению, до сих пор нет. Поэтому все остается на совести правоприменителя, который может привлечь редакцию к ответственности в любом случае (даже при наличии минимального подозрения, что данная информация скажется негативным образом). Если рассматривать ситуацию со случаями суицида, то здесь позиция Роскомнадзора однозначно негативная: любое распространение информации с фотографиями может расцениваться как пропаганда суицида, что означает привлечение средства массовой информации к ответственности. Единственный вариант для СМИ в данном случае - это создание внутренних правил подготовки материалов (при этом разработанные правила следует создавать при активной консультации с юридическим сообществом), реализация этих правил на практике.

5. Фотографии, полученные из социальных сетей, однозначно требуют указания авторства и ссылки на страницу, на которой данные фотографии были размещены. Если СМИ не выполняет указанных требований, то это является основанием для предъявления к СМИ иска о защите авторских прав в суды общей юрисдикции или в арбитражные суды (в зависимости от того, кому принадлежат права на данное произведение). При этом, анализируя отечественную правоприменительную практику (ее мы рассмотрим в главах 2-4), эксперты однозначно призывают отказываться от использования таких инструментов, как "Яндекс.Картинки", "Google. Картинки", так как представленные сервисы, к сожалению, не всегда обозначают правообладателя, агрегируя информацию со всех доступных источников (как соцсетей, так и официальных порталов).

Рассмотрев правовые аспекты создания и размещения фотографий на страницах изданий, обратим особое внимание на правовые аспекты создания и размещения видеоматериалов.

1. Правовая регламентация вопросов создания и размещения видеоматериалов содержится в Гражданском кодексе РФ. Данный нормативный правовой акт определил следующие основные позиции:

а) автором видео является лицо, которое производило съемку*(13). Автор видео имеет право авторства, право автора на имя, исключительные права, а также иные права, предусмотренные действующим законодательством. Это означает, что никто из других лиц (в том числе и средств массовой информации) не имеет права на распространение видео без соответствующей ссылки на правообладателя;

б) ГК РФ предъявляет особые требования к съемке и месту съемки. Видеосъемка возможна на законных основаниях только в том случае, если лицо дало согласие на эту съемку. Если съемка произведена в нарушение данного требования (то есть имеется факт вторжения в личную жизнь), то в этом случае правонарушитель может быть привлечен к ответственности.

2. Размещение видеоматериалов в средствах массовой информации имеет определенные дополнительные ограничения (по сравнению с фотоматериалами). Таковыми ограничениями являются: запрет на использование нецензурной лексики (то есть видео, в котором персонажи активно используют обесцененную лексику, запрещено, а правонарушители, разместившие подобное видео, будут привлекаться к ответственности*(14)); запрет на съемку сюжетов, в рамках которых происходит разглашение какой-либо тайны (государственной, коммерческой тайны); запрет на съемку сюжетов, которые могут привести к негативным последствиям (в случае, например, распространения сведений, пропагандирующих использование наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров).

3. Использование чужого видео возможно только с разрешения автора данного видео, без изменения внутреннего содержания (если только такое изменение не вызвано общественной необходимостью). Сам автор данной работы сталкивался неоднократно с необходимостью изменять, например, шумовые эффекты на видео. Осуществляя съемку в спортивном зале во время турнира, автор неоднократно слышал нецензурную брань. Такая лексика недопустима для средств массовой информации, так как может привести к соответствующим штрафам со стороны Роскомнадзора. Одним из выходов стало наложение иного звука на имеющееся видео).

К сожалению, как и с фотографиями, видеосюжеты совершенно спокойно используются в средствах массовой информации без ссылок на первоисточники, без получения предварительного согласия автора, что приводит, к сожалению, к негативным последствиям в правовом плане (которые, надо признаться, более минимальны, чем обращения в судебные инстанции авторов и правообладателей фотографий*(15)).