Билет 28

1. Представительство – сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу его полномочия, основанного на доверенности, указании закона или акте уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления (создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого).

Предмет представительства (юридические действия, на совершение которых уполномочен представитель).

Субъекты представительства:

1) Представитель (граждане, юридические лица, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, способные совершать сделки и иные юридические действия от имени и в интересах других лиц) (граждане должны обладать полной дееспособностью (за исключением прямо предусмотренных в законе случаев), юридические лица – в зависимости от характера правоспособности).

Особенность правового положения представителя (действует не только в чужих интересах, но и от чужого имени).

2) Представляемый (граждане, юридические лица, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, в интересах и от имени которых другое лицо (представитель) совершает сделки и иные юридические действия) (представляемым может быть любое лицо).

3) Третьи лица (не ограничен законом круг третьих лиц, в отношении которых у представляемого вследствие юридических действий представителя возникают, изменяются, прекращаются субъективные права и обязанности).

Представительство следует отличать от осуществляемой от имени юридического лица деятельности его органов (действия органа юридического лица при­знаются не действиями от имени юридического лица, а действиями самого юридического лица).

Непременное условие представительства (наличие у представителя полномочий на совершение сделок и иных юридических действий от имени и в интересах представляемого) (полномочие представителя формируется представляемым) (представительство основано на взаимодействии актов волеизъявления представляемого и представителя).

Представитель обязан (совершать сделки и иные юридические действия на основании и в пределах предоставленных ему полномочий) (не должен выходить за их рамки).

Осуществление деятельности в интересах и от имени других лиц без полномочий (неправильно оформленная доверенность, истечение ее срока, отмена доверенности представителем) или с превышением полномочий.

Отсутствие представительских полномочий и превышение полномочий влекут следующие последствия (сделки и иные юридические действия, совершенные неуполномоченным лицом от имени другого лица, не порождают прав и обязанностей для последнего).

Исключение (последующее одобрение представляемым совершенной неуполномоченным лицом сделки создает, изменяет, прекращает для представляемого гражданские права и обязанности по данной сделки с момента ее совершения) (требования к форме и сроку выражения одобрения законом не установлены).

Сделки и иные юридические действия неуполномоченного лица, не одобренные тем лицом, от имени которого они совершались, порождают права и обязанности для неуполномоченного лица.

Третьи лица освобождаются от исполнения обязательств по заключенной с неуполномоченным лицом сделке (только если докажут, что не знали и не должны были знать об отсутствии или превышении полномочий со стороны контрагента).

Основание представительства – юридические факты (волеизъявление представляемого, выраженное в доверенности или в договоре; акт уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления; юридический факт, указанный в законе).

Виды представительства в зависимости от оснований возникновения:

1) Добровольное представительство (представительство, возникшее на основании договора между представителем и представляемым (договор поручения, агентский договор), а также представительство, основанное на доверенности).

Коммерческое представительство (разновидность добровольного представительства) (дополнительные требования к субъектному составу – коммерческим представителем может быть только предприниматель; он обязан при исполнении поручения проявлять заботливость предпринимателя; на него возложена обязанность сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о сделках не только в период действия договора, но и после исполнения поручения).

Содержание полномочий коммерческого представителя (исключительно сделки (только в сфере предпринимательской деятельности)) (должно осуществляться только на основании письменного договора; потребность в доверенности возникает, если договор не содержит указания на полномочия представителя) (может совершать сделки от имени представляемого в интересах лица, представителем которого он одновременно является (одновременное представительство разных сторон с их согласия и в других случаях, предусмотренных законом)).

Возмездный характер коммерческого представительства (в отличие от обычного представительства, основанного на безвозмездной основе) (при одновременном представительстве на возмездной основе разных сторон вправе требовать от них уплаты вознаграждения и возмещения издержек в равных долях).

2) Законное представительство (основано на прямом предписании закона) (законные представители малолетних – родители, усыновители, опекуны).

Представительство, основанное на актах государственных органов или органов местного самоуправления (обязывает граждан или юридических лиц действовать в качестве представителей).

Полномочие представителя может явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в магазине, кассир).

Третьи лица должны знать о полномочиях контрагентов, действующих от чужого имени (вправе требовать от представителя или представляемого письменные и иные доказательства того, что представитель является надлежаще уполномоченным лицом).

2. Дееспособность юридического лица – способность юридического лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (возникает с момента государственной регистрации юридического лица).

Юридическое лицо не всегда без всяких условий может использовать те права, которыми обладает. Дееспособность юридического лица может изменяться без изменения его правоспособности (предприятие-должник не имеет возможности реализовать свои права по собственному усмотрению; его дееспособность ограничивается; ее восполняет арбитражный управляющий, имеющий широкие правомочия по управлению предприятием-должником (своими действиями он дает возможность предприятию-должнику участвовать в гражданском обороте посредством совершения всех, не запрещенных законом сделок)).

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (ст.53 ГК) (порядок назначения и избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами).

Органы юридического лица – его составная часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью (орган юридического лица не является его договорным представителем (уставное представительство, не являющееся представительством в смысле ст.182 ГК; воля физического лица или лиц, выполняющих функции органа юри­дического лица, в силу закона признается волей самого юридического лица)).

В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (или представителей, отличных от его органов и участников).

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или до­говором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Существует возможность передачи по решению общего собрания акционеров полномочий исполнительного органа АО коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) по договору, условия которого утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

3. Обеспечение обязательств – установление специ­альных мер имущественного характера, стимулирующих надлежащее исполнение обязательства должником (создает дополнительные гарантии удовлетворения интереса кредитора и наделяет его дополнительными правами по предупреждению и устранению неблагоприятных последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства) (может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными зако­ном или договором).

Обеспечительное обязательство, как правило, является акцессор­ным (дополнительным) по отношению к основному обязательству (недействительность обеспечительного обязательства не влечет недействит. основ­ного, недействительность основного влечет недействит. обеспечительного, если иное не предусмотрено законом (банковская гарантия – не акцессорное обязательство (п.2 ст.376 ГК)).

Залог – один из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств (кредитор-залогодержатель в случае неисполнения должником обязательства приобретает право получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество, за изъятиями, установленными в законе (п.1 ст.334 ГК)) (договор залога обеспечивает наличие и сохранность имущества на момент расчета должника с кредитором).

В составе имущества должника выделяется определенная часть (если впоследствии обязательство окажется нарушенным, предмет залога реализуется, и из полученной суммы кредитор в полном объеме получает удовлетворение своих требований) (залог обеспечивает получение кредитором той суммы, которая поступила бы к нему в случае надлежащего исполнения обязательств).

Залог может обеспечивать любое гражданско-правовое обязательство (основная сфера применения – обеспечение выдачи кредитов).

Залог может возникать (в силу договора (в частности – кредитные договоры), на основании закона (при наступлении указанных в нем обстоятельств, если предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге)).

Залог обеспечивает требование в том же объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения (если иное не установлено договором) (объем требований включает: сумму основного долга; проценты, начисленные на нее; неустойки в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства; возмещение убытков, причиненных неисполнением обязательства; возмещение расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию).

Залоговое правоотношение отличается акцессорных характером по отношению к главному обязательству, которое соответствующим образом обеспечивается (акцессорный характер проявляется в том, что залогом может быть обеспечено только действительное требование (в частности, из договора займа, кредитного договора))

Стороны в залоговом обязательстве (залогодатель – лицо, предоставившее имущество в залог; залогодержатель – лицо, получившее имущество в залог) (залогодателем может быть должник и третье лицо (п.1 ст.335 ГК) (собственник вещи или лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения) (дееспособное физическое или юридическое лицо)).

Допускается возможность перезалога уже заложенного имущества (если она не запрещена предшествующими договорами о залоге) (ст.342 ГК) (если залогодержателей несколько, для них устанавливается очередность в удовлетворении их требований) (для защиты интересов последующих залогодержателей должник обязан сообщать им о предшествующих залогах, стоимости, размере и сроке обеспечиваемого залогом обязательства).

Предмет залога (любое имущество (в том числе вещи и имущественные права (требования)), за исключением имущества, изъятого из оборота, и требований, неразрывно связанных с личностью залогодателя) (залог имущественных прав может осуществляться отдельно от другого имущества и в составе предприятия как имущественного комплекса; залогодателем права может быть только лицо, обладающее закладываемым правом). По общему правилу, заложенные вещи остаются во владении за­логодателя (для ценных бумаг установлено противоположное правило).

Залог права на чужую вещь обладателем этого права возможен без согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйст­венного ведения (если договором или законом не установлен запрет совершать подобные действия без согласия этих лиц).

Содержание залога (права и обязанности сторон) (залогодержатель приобретает совокупность прав, составляющих его залоговое право (возникает с момента заключения договора о залоге; в отношении залога имущества – с момента передачи имущества, если иное не предусмотрено договором)) (при передаче предмета залога залогодержателю у него возникает право владения, право истребовать имущество из чужого незаконного владения, право ограничивать распоряжение заложенным имуществом).

Тот, у кого находится заложенное имущество, обязан (страховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, принимать меры для обеспечения сохранности, уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения).

Право распоряжения залогодателя (за исключением права завещать) принадлежащим ему имуществом ограничено (если иное не предусмотрено договором или законом, он вправе отчуждать его, передавать в аренду или безвозмездное пользование, распоряжаться иным образом только с согласия залогодержателя (п.2 ст.346 ГК)) (залогодатель вправе пользоваться заложенным имуществом, извлекать из него плоды и доходы, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из сущности залога).

Требования, предъявляемые к содержанию договора о залоге, его форме и регистрации (ст.339 ГК) (должны быть указаны предмет залога, его оценка; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; указание на то, у какой стороны находится заложенное имущество) (по общему правилу, простая письменная форма (исключение ипотека, а также договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен – нотариальное удостоверение)) (договор об ипотеке подлежит также государственной регистрации).

Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество (в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает) (п.1 ст.348 ГК) (в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение незначительно и размер требований залогодержателя несоразмерен стоимости заложенного имущества).

Обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество без судебного решения возможно при заключении специального соглашения (должно удостоверяться нотариально и заключаться сторонами после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога).

Обращение взыскания на движимое имущество (если оно передано залогодержателю, возможно без обращения в суд, если стороны заключили специальное соглашение о бесспорном порядке взыскания на заложенное имущество) (если заложенное имущество осталось у залогодателя, требования залогодержателя удостоверяются по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением сторон).

Обращение взыскания на предмет залога только по решению суда (если для заключения договора о залоге требуется согласие или разрешение другого лица или органа; если предметом залога является имущество, имеющее значительную ценность для общества; если залогодатель отсутствует и установить его местонахождение невозможно) (п.3 ст.349 ГК). Реализация заложенного имущества (путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном гражд. Процесс. законодательством, если законом не установлен иной порядок (п.1 ст.350 ГК)).

Прекращение залогового правоотношения:

1) По общим правилам прекращения гражданско-правовых обязательств (исполнением; предоставлением отступного; зачетом; совпадением должника и кредитора в одном лице; новацией; прощением долга; невозможностью исполнения; на основании акта государственного органа; смертью гражданина или ликвидацией юридического лица).

2) По следующим основаниям (с прекращением обеспеченного залогом обязательства; по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по страхованию, обеспечению сохранности заложенного имущества; в случае гибели заложенной вещи; в случае продажи с публичных торгов).

Виды залога: 1) По основаниям возникновения (залог, возникающий из закона и из договора). 2) Залог без передачи и с передачей заложенного имущества (заклад) (отдельные виды имущества не переходят к залогодержателю (имущество, на которое установлена ипотека и товары в обороте)) (твердый залог – имущество остается у залогодателя под замком и печатью залогодержателя). 3) По предмету залога (залог вещей (залог движимого и недвижимого имущества (ипотека)) и залог прав).