Билет 23

1. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью могут быть устав и учредительный договор. На момент государственной регистрации уставный капитал общества должен быть оплачен его участниками не менее, чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

В обществе с ограниченной ответственностью обязательна двухзвенная структура управления (ст. 91 ГК; ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Высшим (волеобразующим) является общее собрание его участников. Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.). При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный - во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником общества - в его роли может выступить и наемный управляющий (менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного органов общества. Уставом конкретного общества может быть предусмотрено создание в нем наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и проведение общего собрания (п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Компетенция органов управления ООО определяется ГК, Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В п. 3 ст. 91 ГК установлена исключительная компетенция общества с ограниченной ответственностью по важнейшим вопросам, к которым относится изменение устава общества и уставного капитала. Принятие решений о реорганизации и ликвидации общества, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии общества, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибылей и убытков.

Реорганизация или ликвидация ООО может иметь место по единогласному решению участников. В ст. 91 ГК принятие такого решения отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Представляется, что добровольная реорганизация или ликвидация может быть осуществлена и в форме получения письменного согласия каждого из его участников, особенно если созыв общего собрания по каким-либо внешним обстоятельствам невозможен или сопряжен со значительными трудностями, Иные основания реорганизации или ликвидации ООО определяются ст. 57, 61 ГК и др. законами.

Участник ООО вправе распорядиться своей долей в уставном капитале общества по своему усмотрению в соответствии с требованиям закона и уставом общества. В частности он может продать, подарить, завещать свою долю или ее часть одному или нескольким другим участникам общества. Если устав общества не содержит соответствующего запрета, то допускается отчуждение доли третьим лицам. В этом случае участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) пропорционально размером своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли участника (ее части) третьим лицом невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Выход участника ООО из общества свободен и не зависит от согласия других участников общества. В этом случае ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующая доле выходящего участника в уставном капитале общества. Выход участника ООО и выплата ему стоимости его доли могут повлечь невыгодные последствия для общества. Поэтому в уставе следует предусмотреть, что расчет с выбывающим лицом будет произведен после подведения финансовых итогов года.

2. Работы как объекты гражданских прав (понятие и значимость работ определяется на основании конкретных положений закона, содержащихся в разделах ГК, посвященных праву собственности (положение, касающееся оснований приобретения права собственности) и договорному праву (характеристика работ как объектов гражданских прав)).

Объектом гражданских прав является не просто работа, а работа, ведущая к созданию овеществленного человеком результата его труда (работа и результат этой работы) (по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить за вознаграждение по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику).

Услуги как объекты гражданских прав (совершение одним лицом в пользу другого лица определенных действий или определенной деятельности).

Специфические особенности действий и деятельности, относимые к понятию услуги (в отличие от работы, воплощенной в овеществленном результате и являющейся объектом подрядных отношений):

1) услуги потребляются лицом, в пользу которого совершаются, в самом процессе осуществления;

2) услуги не создают овеществленного результата.

Объектами гражданских прав являются (услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристические услуги, услуги по перевозке грузов, пассажиров, багажа, экспедиционные услуги на транспорте, услуги, оказываемые банками, услуги по хранению вещей, услуги, оказываемые в рамках договоров поручения, комиссии, доверительного управления имуществом).

Информация как объект гражданских прав (относится к числу нематериальных благ; не отождествляется с физическими объектами, служащими ее носителями) (к сфере ГП относится информация, имеющая коммерческую ценность, могущая быть объектом торгового оборота).

Информация (сведения (знания) в различных областях науки, техники, производственной и коммерческой деятельности (в том числе относящиеся к характеристике и положению личности участников данной деятельности, которыми располагают лица (физические и юридические), государственные органы и органы местного самоуправления, заинтересованные в сохранении конфиденциальности данных сведений).

В законе отсутствует перечень видов информации, на которые может распространяться режим конфиденциальности (тайны) (в отношении работников организации может регламентироваться нормами трудового права и относиться к служебной тайне).

В сфере действия ГПО режим конфиденциальности (тайны) устанавливается самими участниками правоотношений в заключаемых между ними договорах (относится к производственному и финансовому положению сторон договора, содержанию договора).

Определенные виды сведений (предусмотренные в законе) не могут составлять служебную и коммерческую тайну (сведения, содержащиеся в учредительных документах хозяйственных обществ, сведения по установленным нормам отчетности о планово-отчетной деятельности, сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов, сведения о нарушении антимонопольного законодательства).

Информация, подлежащая охране конфиденциальности (тайны) (п.1 ст.139 ГК):

1) имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам;2) к которой нет свободного доступа на законном основании;3) конфиденциальность (тайна), которая охраняется обладателем такой информации.

По юридической природе информация не может рассматриваться в качестве объекта права собственности (по правовому положению она находится в одном ряду с исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности).

Лица, незаконными методами получившие информацию, представляющую служебную или коммерческую тайну (или сделавшие ее доступной для третьих лиц с нарушением закона или договора) обязаны возместить управомоченному лицу причиненные убытки.

Результаты творческой (интеллектуальной) деятельности – произведения литературы, науки, искусства, изобретения, про­мышленные образцы, полезные модели, программы для ЭВМ.

В случаях и в порядке, установленных законом, при­знается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности.

Интеллектуальная собственность (исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания)).

Исключительное право на результат творческой деятельности (без согласия правообладателя никто не может его использовать, кроме случаев, прямо предусмотренных в законе).

Результаты творческой деятельности нематериальны (для того, чтобы они охранялись правом необходимо, чтобы они были выражены в объективной форме (книга, чертеж, картина, CD-диск) (зафиксированные в материальной форме данные результаты становятся вещами (в качестве вещей могут переходить от одного лица к другому), но сам результат творческой деятельности сохраняется за его создателем).

Положения закона о праве собственности на отношения, связанные с интеллектуальной собственностью не распространяются (применительно к отдельным видам интеллектуальной собственности существует специальное законодательство).

Охрана интеллектуальной собственности гарантируется КРФ (ст.44).

Отношения, связанные с созданием интеллектуальной собственности, регулируются (Законом РФ от 09.07.1993 «Об авторском праве и смежных правах», Патентным законом РФ от 23.10.1992, другими законами).

3. В период существования обязательства в его субъектном составе возможны изменения (вступление в правоотношение нового участника вместо первоначального кредитора или первоначального должника):

1) При универсальном правопреемстве (к правопреемнику переходит вся совокупность прав и обязанностей предшественника (в том числе право по конкретному обязательству)) (специального соглашения для вступления нового лица в конкретное обязательство в этих случаях не требуется).

2) При сингулярном правопреемстве (при переходе от одного лица к другому какого-либо одного права или одной обязанности (или того и другого вместе)) (замена лиц в обязательстве в этих случаях осуществляется на основании специальных сделок – уступка требования и перевод долга).

Отдельное право, принадлежащее лицу на основании обязательства, может перейти к другому лицу также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (ст.387 ГК):

1) По решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перехода предусмотрена законом.

2) Вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству (к поручителю, исполнившему за должника обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю) (залогодатель вправе в целях прекращения взыскания на свое имущество залогодержателем исполнить залоговое обязательство, требования залогодержателя к должнику переходят к залогодателю).

3) При суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая (суброгация – переход к страховщику, выплатившему страховое возмещение в связи с наступлением страхового случая в соответствии с условиями договора имущественного страхования, права требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования) (суброгация имеет место, если иное не предусмотрено договором страхования).

4) В результате универсального правопреемства в правах кредитора (при наследовании и реорганизации юридических лиц).

Уступка требования (цессия) (соглашение между кредитором обязательства (цессионарием) и новым лицом (цедентом) о передаче последнему права требования к должнику) (уступка требования – договор).

Договор цессии может быть возмездным (в этом случае к нему применяются правила о договоре купли-продажи или мены) или безвозмездным (в этом случае к нему применяются правила о дарении со свойственными этому виду договора запретами и ограничениями).

Уступка требования кредитором другому лицу допускается (если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору) (в силу закона невозможен переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст.383 ГК)); не допускается передача другому лицу принадлежащего бенефициару права требования по банковской гарантии (ст.372 ГК)).

Стороны вправе ограничить возможность передачи прав требований по обязательству между ними другим лицам, установив такой запрет в договоре (в некоторых отношениях закон ограничивает такое право сторон).

Интересы должника уступкой права требования не нарушаются, его согласие на совершение цессии не требуется (исключение – случаи, когда иное предусмотрено законом или договором) (не допускается также без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника).

Должника следует уведомить письменно о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу (если это не будет сделано, исполнение должником обязательств первоначальному кредитору признается надлежащим (п.3 ст.382 ГК)) (за должником признается право не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу, которому первоначальный кредитор обязан передать документы, удостоверяющие право требования и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования).

Передаваемое право переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (если законом или договором не предусмотрено иное).

Должник имеет право выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Соглашения об уступке требования – сделки (должны быть совершены в форме, установленной для сделок) (уступка требования, основанная на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме) (если уступается требование по сделке, требующей государственной регистрации, такая уступка должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации такой сделки) (исключения возможны в случаях, установленных законом) (ст.389 ГК).

Уступка права требования по ордерной ценной бумаге (передача права требования оформляется путем совершения на самой ценной бумаге передаточной надписи – индоссамента) (п.3 ст.146 ГК).

Кредитор, уступивший требование, отвечает только за недействительность переданного требования, но не за неисполнение этого требования должником (кроме случаев принятия на себя поручительства за должника перед новым кредитором) (ст.390 ГК) (кредитор, передавший свое право по ордерной ценной бумаге путем совершения на ней индоссамента, несет ответственность за существование и осуществление права).

Перевод долга (соглашение между кредитором, должником и третьим лицом о замене последним должника в обязательстве) (участие в соглашении кредитора – необходимое условие; без его согласия невозможен переход долга (п.1 ст.391 ГК)).

Договор о переводе долга – многосторонняя сделка (предусматривает согласованные волеизъявления двух должников (старого и нового) и кредитора).

Обязанности прежнего должника переходят на нового без каких-либо изменений (новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и старым должником (ст.392 ГК)) (поручительство и залог с переводом долга прекращают действовать; они сохраняют силу только в случае, если поручитель или залогодатель согласятся отвечать за нового должника).

Форма сделок по поводу перевода долга – аналогично форме уступки требования.