Глава 4. Контрабанда (ст. 188 ук рф)

Основным непосредственным объектом контрабанды являются общественные отношения, обеспечивающие бюджетные интересы Российской Федерации, связанные с получением таможенных платежей <*>. Дополнительный непосредственный объект - общественные отношения, обеспечивающие предусмотренный законодательством порядок таможенной идентификации товаров и иных предметов (за исключением предусмотренных в ч. 2 ст. 188 и ст. 189 УК РФ), перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации. Предмет контрабанды, предусмотренной в ч. 1 ст. 188 УК РФ, - любые товары и иные предметы в крупном размере, за исключением указанных в ч. 2 ст. 188 и ст. 189 УК РФ.

Товар согласно подп. 1 п. 1 ст. 11 ТК РФ <*> - любое перемещаемое через таможенную границу движимое имущество, а также перемещаемые через таможенную границу отнесенные к недвижимым вещам транспортные средства, за исключением транспортных средств, указанных в подп. 5 п. 1 этой статьи. Иные предметы - это не являющиеся товарами транспортные средства, т.е. морские (речные) суда (включая самоходные и несамоходные лихтеры и баржи, а также суда на подводных крыльях), суда на воздушной подушке, воздушные суда, автотранспортные средства (включая прицепы, полуприцепы и комбинированные транспортные средства), единицы железнодорожного подвижного состава, которые используются в международных перевозках для платной перевозки лиц либо для платной или бесплатной промышленной или коммерческой перевозки товаров, их штатные запасные части, принадлежности и оборудование, содержащиеся в их штатных баках горюче-смазочные материалы и топливо, если они перевозятся вместе с транспортными средствами (подп. 5 п. 1 ст. 11 ТК РФ).

Крупный размер перемещаемого товара или иного предмета - стоимость, превышающая 250 тыс. руб. (примечание к ст. 169 УК РФ).

Объективная сторона рассматриваемого состава преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 188 УК РФ, характеризуется перемещением через таможенную границу РФ в крупном размере товаров или иных предметов (за исключением указанных в ч. 2 той же статьи) посредством одного или нескольких способов, названных в ч. 1 данной статьи, а именно: 1) помимо таможенного контроля; 2) с сокрытием от таможенного контроля; 3) с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации; 4) сопряженным с недекларированием; 5) сопряженным с недостоверным декларированием.

Обязательными признаками объективной стороны данного преступления являются: собственно действие - перемещение товара или иного предмета; место совершения действия: таможенная граница РФ или таможенная территория РФ; один или несколько из числа прямо указанных в уголовном законе способов незаконного перемещения товара или иного предмета.

В соответствии с подп. 7 п. 1 ст. 11 ТК РФ под перемещением через таможенную границу товаров и (или) транспортных средств понимается совершение действий по ввозу на таможенную территорию РФ или вывозу с этой территории товаров и (или) транспортных средств любым способом.

Ввозом товаров и (или) транспортных средств на таможенную территорию РФ является фактическое пересечение товарами и (или) транспортными средствами таможенной границы и все последующие предусмотренные ТК РФ действия с товарами и (или) транспортными средствами до их выпуска таможенными органами (подп. 8 п. 1 ст. 11 ТК РФ). При этом выпуском товаров признается действие таможенных органов, заключающееся в разрешении заинтересованным лицам пользоваться и (или) распоряжаться товарами в соответствии с таможенным режимом (подп. 23 п. 1 ст. 11 ТК РФ).

Вывозом товаров и (или) транспортных средств с таможенной территории РФ считается подача таможенной декларации или совершение иного действия, непосредственно направленного на вывоз товара и (или) транспортного средства, а также все последующие предусмотренные ТК РФ действия с товарами и (или) транспортными средствами до фактического пересечения ими таможенной границы.

К иным действиям, непосредственно направленным на вывоз товаров и (или) транспортных средств с таможенной территории РФ, относятся вход (въезд) физического лица, выезжающего из Российской Федерации, в зону таможенного контроля, въезд автотранспортного средства в пункт пропуска через Государственную границу РФ в целях убытия его с таможенной территории РФ, сдача транспортным организациям товаров либо организациям почтовой связи международных почтовых отправлений для отправки за пределы таможенной территории РФ, действия лица, непосредственно направленные на фактическое пересечение таможенной границы товарами и (или) транспортными средствами вне установленных в соответствии с законодательством РФ мест (подп. 9 п. 1 ст. 11 ТК РФ).

Таможенной территорией РФ согласно п. 1, 2 ст. 2 ТК РФ является территория РФ, а также искусственные острова, установки и сооружения, находящиеся в исключительной экономической зоне РФ и на континентальном шельфе РФ, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с внутренним законодательством.

Таможенной границей РФ признаются пределы таможенной территории РФ и пределы указанных выше искусственных островов, установок и сооружений (п. 4 ст. 2 ТК РФ).

Первый способ совершения контрабанды - перемещение через таможенную границу товара или иного предмета помимо таможенного контроля, т.е. без применения совокупности мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства РФ (подп. 19 п. 1 ст. 11 ТК РФ).

Под сокрытием от таможенного контроля товаров и иных предметов, перемещаемых через таможенную границу РФ, следует понимать использование в этих целях тайников либо других способов, затрудняющих обнаружение товаров (предметов), или придание одним товарам (предметам) вида других товаров (предметов).

Под перемещением товаров или иных предметов через таможенную границу РФ с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации понимается такое их перемещение, которое сопровождается представлением: а) поддельных документов или средств; б) недействительных документов или средств; в) документов или средств, полученных незаконным путем; г) документов или средств, содержащих недостоверные сведения; д) документов или средств, относящихся к другим товарам.

Под документами таможенной идентификации следует понимать таможенную декларацию, транспортные (перевозочные) документы, коммерческие документы и иные таможенные документы, определенные в подп. 27 - 30 п. 1 ст. 11 ТК РФ.

В качестве средств таможенной идентификации, отличных от документов, могут рассматриваться иные источники информации о товаре или ином предмете, его качественных или количественных свойствах. Таковыми являются пломбы, печати, цифровая, буквенная и иная маркировка, идентификационные знаки, оттиски штампов, нанесенные непосредственно на товар (например, в целях исключения возможности изъятия товаров, поступающих помимо таможенного контроля в магазин беспошлинной торговли и реализуемых им), а также пробы и образцы товаров, изымаемых таможенными органами в целях таможенного контроля (ст. 383 ТК РФ).

Под недекларированием товаров или иных предметов, перемещаемых через таможенную границу, следует понимать незаявление таможенному органу в установленной Кодексом письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей (ст. 124 ТК РФ).

Под недостоверным декларированием товаров, перемещаемых через таможенную границу, понимается заявление недостоверных сведений, необходимых для таможенного оформления.

По конструкции объективной стороны состав контрабанды является формальным. При ввозе товаров и (или) транспортных средств на таможенную территорию РФ моментом окончания контрабанды следует считать момент фактического пересечения таможенной границы, а при вывозе - момент подачи декларации или совершения любого из иных действий, непосредственно направленных на вывоз товаров и (или) транспортных средств с таможенной территории РФ.

В научной литературе высказывается и иное мнение, согласно которому и при ввозе, и при вывозе товара или иного предмета моментом окончания контрабанды является "пересечение грузом линии таможенной (государственной) границы" <*>. Аналогичная позиция содержится в п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3 февраля 1978 г. N 2 "О судебной практике по делам о контрабанде".

Местом совершения контрабанды в первом случае является таможенная граница РФ, а во втором - таможенная территория РФ.

Подача таможенной декларации при контрабандном ввозе товара на таможенную территорию РФ, если такой ввоз не состоялся по обстоятельствам, не зависящим от лица (порча товара, угон или похищение транспортного средства), должна квалифицироваться как покушение на контрабанду со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ.

При контрабандном вывозе товара с таможенной территории под покушением на контрабанду следует признавать прерванное по обстоятельствам, не зависящим от лица, совершение действий, непосредственно направленных на вывоз товаров и (или) транспортных средств с таможенной территории РФ (например, остановка автотранспортного средства при движении в пункт пропуска через Государственную границу РФ, вызванная поломкой транспортного средства).

Приготовление к совершению контрабанды, предусмотренной в ч. 1 ст. 188 УК РФ (составление плана совершения преступления, доставка контрабандного товара к таможенной границе), ненаказуемо как преступление в силу ч. 2 ст. 30 УК РФ, если только не образует состава самостоятельного преступления. Например, подделка средств таможенной идентификации может повлечь ответственность по ст. 327 УК РФ как подделка официального документа.

Субъективная сторона контрабанды характеризуется виной в виде прямого умысла. Мотивы контрабанды не имеют значения для квалификации содеянного по ст. 188 УК.

Субъектом контрабанды является любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Квалифицирующим признаком контрабанды, предусмотренной в ч. 2 ст. 188 УК РФ, является специальный предмет.

Перечень вещей, составляющих специальный предмет контрабанды, является исчерпывающим. К ним относятся: наркотические средства; психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие, взрывчатые и радиоактивные вещества; радиационные источники; ядерные материалы; огнестрельное оружие; взрывные устройства; боеприпасы; оружие массового поражения и средства его доставки; иное вооружение; иная военная техника; материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники; стратегически важные сырьевые товары; культурные ценности. В отношении указанных предметов должны быть установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ.

К наркотическим средствам согласно ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ (в ред. от 9 мая 2005 г.) "О наркотических средствах и психотропных веществах" <*> относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г.

Психотропными веществами являются вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.

Сильнодействующие вещества - вещества, оказывающие опасное для здоровья и жизни человека действие при приеме их в значительных дозах или при наличии медицинских противопоказаний. К сильнодействующим веществам, в частности, относятся аминазин, клофелин, празепам, эфедрин, хлороформ, эфир.

Ядовитые вещества - вещества, оказывающие токсическое (отравляющее) воздействие на организм человека. К ядовитым веществам относятся метиловый спирт, ангидрид уксусной кислоты, стрихнин, фенол, цианид ртути и др.

Отравляющие вещества - разновидность оружия массового поражения, представляющего собой высокотоксичные соединения химических элементов, предназначенные для поражения живой силы противника во время военных действий. Ограничения по перемещению отравляющих веществ впервые введены Женевским протоколом 1925 г.

Взрывчатые вещества - химические соединения или смеси, способные под воздействием внешнего импульса к распространяющейся с большой скоростью химической реакции с образованием газообразных продуктов и выделением тепла.

Радиоактивными признаются вещества, содержащие неустойчивые химические элементы, ядра которых самопроизвольно распадаются, являясь источником ионизирующего излучения. Порядок их экспорта и импорта определяется Федеральным законом от 21 ноября 1995 г. N 170-ФЗ (в ред. от 22 августа 2004 г.) "Об использовании атомной энергии" <*>, в соответствии с которым радиоактивные вещества - не относящиеся к ядерным материалам вещества, испускающие ионизирующее излучение.

Радиационные источники - не относящиеся к ядерным установкам комплексы, установки, аппараты, оборудование и изделия, в которых содержатся радиоактивные вещества или генерируется ионизирующее излучение.

Ядерные материалы - материалы, содержащие или способные воспроизвести делящиеся (расщепляющиеся) ядерные вещества.

Огнестрельное оружие - это оружие, предназначенное для механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда <*>.

Взрывные устройства - технические средства, предназначенные для производства взрыва или управления ими в военных, промышленных и иных целях.

Боеприпасы - предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный, пиротехнический или вышибной заряды либо их сочетание.

Оружие массового поражения - ядерное, химическое, бактериологическое (биологическое) и токсинное оружие <*>.

Ядерное оружие - совокупность объектов, включающих ядерные боеприпасы, средства их доставки к цели, а также средства управления ими.

Химическое оружие - боевые отравляющие вещества и средства их применения.

Биологическое оружие - любой живой организм, в том числе микроорганизм, вирус или другой биологический агент, а также любое вещество, произведенное живым организмом или полученное методом генной инженерии, или любое его производное, а равно средства их доставки, созданные с целью вызвать гибель, заболевание или иное неполноценное функционирование человеческого или другого живого организма, заражение окружающей природной среды, воды или иных материальных объектов. Не являются биологическим оружием аналогичные объекты, созданные и используемые в мирных целях.

Бактериологическое оружие, относящееся к оружию массового поражения, является видом биологического оружия, токсическое - видом химического, нейтронное - видом ядерного.

Средства доставки оружия массового поражения - ракеты и беспилотные летательные аппараты, способные доставлять такое оружие массового поражения (артиллерийский снаряд, ракета, в том числе баллистическая или крылатая, самолет, космический корабль и др.).

Вооружение - совокупность средств для ведения войны.

Военная техника - совокупность средств обслуживания вооружения.

Материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники и в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ. В Постановлении Правительства РФ от 16 апреля 2001 г. N 296 "Об утверждении Положения об осуществлении контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении оборудования, материалов и технологий, которые могут быть использованы при создании ракетного оружия" <*> определяется порядок осуществления контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении оборудования, материалов и технологий, которые могут быть использованы при создании ракетного оружия и в отношении которых установлен экспортный контроль.

Стратегически важные сырьевые товары, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, - сырьевые товары, в отношении внешнеторгового оборота которых в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 163-ФЗ (в ред. от 22 июля 2005 г.) "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" могут быть введены ограничения.

Традиционно к стратегическим сырьевым товарам относятся: сырая нефть и продукты ее переработки, природный газ, драгоценные, редкоземельные и цветные металлы, электроэнергия, пшеница твердых и мягких сортов, отдельные виды особо ценных морепродуктов.

В настоящее время согласно Указу Президента РФ от 21 июня 2001 г. N 742 "О порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации драгоценных металлов и драгоценных камней" Правительство РФ устанавливает ежегодные квоты лишь на вывоз сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни <*>. По смыслу ст. 313 ТК РФ ограничения и запреты могут быть введены на перемещение любых сырьевых товаров по трубопроводам, а также на перемещение электроэнергии.

Специальные правила перемещения культурных ценностей через таможенную границу РФ определены в Законе РФ от 15 апреля 1993 г. N 4804-1 (в ред. от 2 ноября 2004 г.) "О ввозе и вывозе культурных ценностей" <*>.

Объективная сторона деяния, предусмотренного в ч. 2 ст. 188 УК РФ, в основном совпадает с объективной стороной деяния, предусмотренного ч. 1 этой же статьи. Вместе с тем такой способ незаконного перемещения, как совершение его помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо путем недекларирования или недостоверного декларирования, исходя из буквального толкования ч. 2 ст. 188 УК РФ, относится лишь к стратегически важным сырьевым товарам и культурным ценностям.

Признаки субъективной стороны и субъекта контрабанды, предусмотренной ч. 2 ст. 188 УК РФ, по содержанию совпадают с аналогичными признаками основного состава контрабанды.

Квалифицирующие признаки контрабанды, предусмотренной в ч. 1 и 2 ст. 188 УК РФ, перечислены в ч. 3 ст. 188 УК РФ: совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения; с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль.

Понятие "должностное лицо", используемое в ч. 3 ст. 188 УК РФ, является более узким по содержанию, чем понятие должностного лица, определение которому дано в примечании к ст. 285 УК РФ. По смыслу ч. 3 ст. 188 УК РФ такое должностное лицо помимо общих признаков должно быть наделено какими-либо служебными полномочиями в отношении перемещаемого через таможенную границу товара или иного предмета. К таковым, в частности, могут быть отнесены должностные лица федеральной таможенной службы и подчиненные ей таможенные органы (ст. 11, 402 ТК РФ), наделенные полномочиями таможенного оформления и таможенного контроля в соответствии со ст. 403 ТК РФ, а также иные лица, полномочия которых могут облегчить совершение контрабанды.

Такое определение понятия должностного лица соответствует п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3 февраля 1978 г. N 2 "О судебной практике по делам о контрабанде", согласно которому субъектом контрабанды, совершенной с использованием служебного положения, являются "должностные лица, осуществляющие контрольные функции, а также иные должностные лица, злоупотребляющие властью или служебным положением в целях незаконного перемещения товаров или иных ценностей".

Под применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, следует понимать нанесение такому лицу побоев, незаконное лишение свободы, умышленное причинение легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью, похищение либо убийство в связи с исполнением таким лицом служебных обязанностей. Умышленное причинение лицу, осуществляющему таможенный контроль, тяжкого вреда здоровью или его убийство, а равно похищение такого лица требует дополнительной квалификации содеянного по п. "а" ч. 2 ст. 111, п. "б" ч. 2 ст. 105, ст. 126 УК РФ.

Квалифицирующим признаком контрабанды, предусмотренной ч. 1 - 3 ст. 188 УК РФ, согласно ч. 4 ст. 188 УК РФ является совершение ее организованной группой. Организованной группой признается устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК РФ). Лицо, создавшее организованную группу для совершения контрабанды либо руководившее ей, в соответствии с ч. 5 ст. 35 УК РФ подлежит уголовной ответственности за ее организацию и руководство ею в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, а также за все совершенные организованной группой преступления, если они охватывались умыслом. Другие участники организованной группы согласно той же ч. 5 ст. 35 УК РФ несут уголовную ответственность за участие в контрабанде лишь при условии, если они участвовали в подготовке или совершении данного деяния.