Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Судебная практика по ст.docx
Скачиваний:
5
Добавлен:
24.01.2021
Размер:
76.97 Кб
Скачать

Определение количества наркотического средства

Федеральным законом от 1 марта 2012 года №18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в Уголовный кодекс Российской Федерации введено понятие «в значительном размере» по отношению к наркотическим средствам и психотропным веществам, незаконный оборот которых влечет уголовную ответственность (в отношении контрабанды наркотиков (ст. 229.1 УК РФ) понятие «в значительном размере» введено Федеральным законом от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ).

При этом уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ в крупном и особо крупном размерах, которые в качестве квалифицирующих признаков в УК РФ уже существовали, с 1 января 2013 года значительно усилена.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 ноября 2012 года №1215 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации в связи с совершенствованием контроля за оборотом наркотических средств», вступившим в силу с 11 декабря 2012 года, список I (Наркотические средства) перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года №681, дополнен позициями:

- N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1H-индазол-3-карбоксамид и его производные, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в перечень;

- N-(адамантан-1-ил)-1-пентил-1H-индол-3-карбоксамид и его производные, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в перечень;

- ацетилфентанил;

- 6-метил-2-[(4-метилфенил)амино]-4H-3,1-бензоксазин-4-он;

- N-[3-(2-метоксиэтил)-4,5-диметил-1,3-тиазол-2-илиден] -2,2,3,3- тетраметилциклопропан-1-карбоксамид).

Этими же наркотическими средствами дополнены разделы «Наркотические средства» списков наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I), утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года №76, действовавшим до 31 декабря 2012 года включительно, и постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года №1002, вступившим в силу с 1 января 2013 года.

Статьи 228, 228.1, 229 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года №18-ФЗ), п. «в» ч. 2 ст. 229.1 УК РФ, ч. 3, п. «б» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ в отношении прекурсоров наркотических средств или психотропных веществ, растений, содержащих прекурсоры наркотических средств или психотропных веществ, либо их частей, содержащих прекурсоры наркотических средств или психотропных веществ, ст. 228.3, 228.4 УК РФ вступили в силу с 1 января 2013 года.

Правительство Российской Федерации постановлением от 1 октября 2012 года №1002 утвердило новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ, определив в качестве «значительного» и «крупного» размеров те значения, которые соответствовали прежним «крупным» и «особо крупным» соответственно. Для «особо крупного» размера утверждены новые значения.

В отличие от всех других видов наркотических средств крупный и особо крупный размеры дезоморфина, млечного сока разных видов мака, не являющихся маком снотворным (список I), не соответствуют вновь утвержденным значительному и крупному размерам, а крупный размер гидроморфона (список II) не соответствует вновь утвержденному значительному размеру.

Значительный и крупный размеры дезоморфина, за незаконный оборот которых установлена уголовная ответственность, существенно понижены, что ухудшает положение ранее осужденных лиц.

Значительный и крупный размеры млечного сока разных видов мака и значительный размер гидроморфона повышены, что в зависимости от размера наркотического средства в граммах не исключает приведение приговоров в отношении лиц, ранее осужденных за незаконный оборот указанных видов наркотического средства, в соответствие с новым уголовным законом.

Действия лица, осужденного за незаконный сбыт млечного сока разных видов мака в размере свыше 5 граммов и до 25 граммов, т.е. по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции, с 1 января 2013 года подлежат переквалификации на п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции исходя из массы млечного сока разных видов мака.

Например, Воронков А.С., осужденный приговором Каменского городского суда Пензенской области от 8 ноября 2011 года за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства марихуаны массой не менее 135,58 грамма по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, обратился в суд с ходатайством о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ.

Постановлением Каменского городского суда от 22 июля 2013 года приговор пересмотрен: действия Воронкова А.С. квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года) и ему с применением ч. 1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ назначено наказание в виде 1 года лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Принимая данное решение, суд указал следующее.

Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228-1, 229, 229-1 УК РФ», вступившим в силу с 1 января 2013 года, утверждены новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного наказания, согласно которым значительный размер наркотического средства марихуаны стал составлять 6 грамм, крупный размер наркотического средства марихуаны стал составлять от 100 грамм до 100 000 грамм, а особо крупный свыше 100 000 грамм.

С учетом вновь установленных размеров наркотических средств, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, размер наркотического средства марихуаны массой 135,58 грамма, которое незаконно приобрел и незаконно хранил Воронков А.С., не является особо крупным, а является крупным размером наркотического средства.

В связи с изложенным, действия Воронкова А.С. подлежат квалификации по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года), как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

В связи с переквалификацией действий Воронкова А.С. в соответствии с нормой УК РФ, предусматривающей более мягкое наказание, а также с учетом того обстоятельства, что наказание ему назначено при постановлении приговора в порядке главы 40 УПК РФ, и с учетом смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, подлежит снижению и назначенное ему наказание.

С учетом характера содеянного и личности подсудимого, судом не установлено оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ.

В связи с отсутствием у Воронкова А.С. желания добровольно пройти курс лечения от наркомании, а также медико-социальную реабилитацию, не имеется оснований для применения ст. 82.1 УК РФ при назначении ему наказания.

Осужденный Солюков Р.Р. обратился в Первомайский районный суд г. Пензы с ходатайством о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст. 10 УК РФ, ссылаясь на изменения, внесенные постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 №1002.

Судом установлено, что приговором Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 ноября 2008 года Солюков Р.Р., в действиях которого признан опасный рецидив преступлений, осуждён с применением ст. 68 УК РФ по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, за незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства в крупном размере (марихуана массой 29,56 грамма), к 8 годам лишения свободы.

Федеральным законом от 27 декабря 2009 года № Э77-ФЗ в санкции ч.2 ст. 228.1 УК РФ к основному наказанию в виде лишения свободы введено дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

Данное изменение ухудшило положение осуждённого, а поэтому обратной силы для него не имеет.

Вступившим с 01.01.2013 г. в силу постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 г. № 1002 утверждены следующие размеры наркотического средства каннабис (марихуана): значительный - 6 граммов и свыше; крупный - 100 граммов и свыше; особо крупный - 100000 граммов и свыше.

Таким образом, действия Солюкова Р.Р. по факту сбыта марихуаны массой 29,56 грамма подлежат переквалификации с пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

При этом в соответствии со ст. 9 УК РФ должна быть применена санкция ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения преступлений, поскольку действующая в настоящее время санкция указанной статьи УК РФ в редакции Федерального закона от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ положение осуждённого не улучшила.

В связи с наличием в действиях осуждённого отягчающего наказание обстоятельства (рецидива преступлений) оснований для изменения категории совершённого преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 г. № 420-ФЗ) не имеется.

Постановлением Первомайского районного суда г. Пензы от 1 апреля 2013 года ходатайство Солюкова Р.Р. удовлетворено, его действия квалифицированы по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ), по которой назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 10 месяцев.

Однако не все суды, при рассмотрении уголовных дел и пересмотре приговоров, обращают должное внимание на изменение размеров наркотических средств.

Так, приговором Железнодорожного районного суда г. Пензы от 7 ноября 2013 года Булатов Р.Р. осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 7.12.2011 г. № 420-ФЗ) (по преступлению 30.10.2012 г.) с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению 26.02.2013 г.) с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На момент рассмотрения уголовного дела, согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», вступившим в силу с 01.01.2013 года, размер марихуаны массой свыше 6 грамм являлся значительным, превышающим 100 грамм, являлся крупным.

Эти рекомендации не были учтены судом первой инстанции, в связи с чем вывод суда о совершении Булатовым Р.Р. пособничества в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства марихуана в крупном размере является ошибочным, поскольку марихуана массой 17,1 грамма относится к значительному размеру.

На момент совершения осужденным указанных действий уголовная ответственность за инкриминируемое преступление в отношении наркотика в значительном размере законом не была установлена.

В связи с внесенными изменениями, касающимися определений размеров наркотических средств, действия Булатова Р.Р. в указанной части перестали быть уголовно наказуемыми.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 15 января 2014 года приговор суда изменен:

Булатов Р.Р. освобожден от наказания в виде лишения свободы на срок 1 год, назначенного по ч. 5 ст. 33, ч.3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 7.12.2011 № 420-ФЗ) (по преступлению 30.10.2012 года),

Считать Булатова Р.Р. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению 26.02.2013 года), с применением ст. 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев,

Применена ст. 73 УК РФ и назначенное судом наказание считать условным с испытательным сроком 5 лет.

Приговором Белинского районного суда Пензенской области от 25 июля 2013 года Бекрин Д.В. осужден к лишению свободы:

- по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ) с применением ст. 64 УК РФ на 2 года,

- по ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ) на 1 год,

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений на 2 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум изменил приговор суда, указав следующее.

В соответствии со ст. 401.15 УПК РФ существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, являются основанием для отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке.

Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ», вступившим в силу с 1 января 2013 года, утверждены новые размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей уголовного наказания, согласно которым значительный размер наркотического средства марихуаны стал составлять свыше 6 до 100 граммов, крупный - свыше 100 граммов.

В соответствии со ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

По смыслу закона незаконное хранение наркотических средств является длящимся преступлением и является оконченным в момент его пресечения, то есть 13 марта 2013 года, когда наркотическое средство было изъято у Бекрина Д.В. в ходе обыска.

В связи с этим суд обоснованно квалифицировал действия Бекрина Д.В. по ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2013 года № 18-ФЗ), действовавшей на момент совершения преступления, как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства марихуаны массой 29,744 грамма, в значительном размере.

Вместе с тем на момент совершения Бекриным Д.В. в сентябре 2012 года незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства марихуаны массой 67,124 грамма, уголовная ответственность за незаконное приобретение наркотического средства в значительном размере законом не была установлена.

В связи с этим из приговора суда президиум исключил осуждение Бекрина Д.В. за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства марихуаны в значительном размере, а назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 1 марта 2013 года № 18-ФЗ) наказание снизил.

Кроме того, в соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Квалифицируя действия Бекрина Д.В. по факту от 30 сентября 2012 года по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства марихуаны в крупном размере, суд не учел, что с учетом вновь установленных размеров наркотических средств, утвержденных постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, вступившим в законную силу с 1 января 2013 года, марихуана массой 37,38 грамма не составляет крупного размера, поэтому действия осужденного по данному факту подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ), действовавшей на момент совершения преступления, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства марихуаны.

Поскольку Бекрин Д.В. осужден за преступление небольшой тяжести и покушение на тяжкое преступление, окончательное наказание по совокупности преступлений ему необходимо назначить на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ. При этом оснований для изменения принципа частичного сложения наказаний, примененного судом при назначении наказания по совокупности преступлений, президиум с учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности не нашел.

В соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания осужденному Бекрину Д.В. назначено в исправительной колонии общего режима, как впервые осужденному к лишению свободы за совершение тяжкого преступления.

Список I наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года №1002, дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия (вступило в силу с 1 января 2013 года).

Это обстоятельство и результаты экспертных заключений подлежат учету при приведении в соответствие с уголовным законом, вступившим в силу с 1 января 2013 года, приговоров в отношении лиц, осужденных за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ.

Так, приговором Первомайского районного суда г. Пензы от 16 апреля 2012 года Новичков А.Е. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ (незаконное хранение и изготовление дезоморфина массой не менее 10,725 грамма, что в пересчете на сухой остаток составляет 0,594 грамма) к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года. Приговор постановлен в особом порядке.

Новичков А.Е. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора.

Проверив представленные материалы, выслушав участников процесса, суд пришел к следующему.

Федеральным законом № 18-ФЗ от 1 марта 2012 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены изменения в статью 228 УК РФ - помимо понятия «крупный и особо крупный размер» введено понятие «в значительном размере» по отношению к наркотическим средствам и психотропным веществам, незаконный оборот которых влечет уголовную ответственность.

В соответствии с пунктом 2 примечания к ст. 228 УК РФ размеры наркотических средств и психотропных веществе для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ утверждаются Правительством Российской Федерации.

Поэтому постановление Правительства РФ об утверждении размеров наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 УК РФ является составной частью уголовного закона и на него распространяется действие положений ч. 2 ст. 54 Конституции Российской Федерации и ст. 10 УК РФ об обратной силе нового закона, если после совершения преступления ответственности за него смягчена.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 (в редакции от 23 ноября 2012 года № 1215) наркотическое средство дезоморфин массой 10,725 грамм, что в перерасчете на сухой остаток составляет 0,594 грамма (то есть свыше 0,25 грамма, но не свыше 10 граммов) образует крупный размер. Следовательно, данное постановление смягчает ответственность осужденного по сравнению с действовавшим на момент совершения преступления постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года № 76, которым это же наркотическое средство в указанной массе признавалось особо крупным размером.

Новый уголовный закон (ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ), предусматривающий ответственность за незаконное хранение и изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния и поскольку указанное наркотическое средство не образует особо крупный размер, действия осужденного подлежат переквалификации с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ) на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года №87-ФЗ), предусматривающую ответственность за незаконное хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Федеральным законом «О внесении изменений в УК РФ и отдельные законодательные акты РФ» № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года ст. 15 УК РФ изложена в новой редакции, а именно согласно ч. 2 ст. 15 УК РФ преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает трех лет лишения свободы.

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, относится к категории небольшой тяжести и наказание Новичкову А.Е. необходимо назначить соразмерно содеянному, с учетом требований ч. 5 ст. 62 УК РФ, поскольку приговор постановлен в особом порядке. Оснований для назначения Новичкову А.Е. наказания альтернативного лишению свободы суд не усматривает.

Постановлением Ленинского районного суда г. Пензы от 23 июля 2013 года ходатайство Новичкова А.Е. удовлетворено, его действия квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ) по которой с применением ч. 5 ст. 62 УК РФ назначено наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года.

В случае, если лицо осуждено за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, включенных в список I, входивших в состав смеси (препарата), размер которых определялся весом всей смеси без выделения сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, приговор подлежит пересмотру в порядке главы 47 УПК РФ.

Если в материалах уголовных дел отсутствуют данные о массе сухого остатка, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70 ... 110 градусов Цельсия, наркотических средств или психотропных веществ, включенных в список I, осужденные подлежат освобождению от наказания в порядке п. 13 ст. 397 УПК РФ в соответствии со ст. 10 УК РФ, за исключением лиц, осужденных по ст. 228.1, 229, 229.1 УК РФ, поскольку части первые названных статей предусматривают уголовную ответственность за действия с наркотическими средствами или психотропными веществами без указания их размера.

Например, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 13 марта 2013 года приговор районного суда в отношении Симакова В.Ю. и Дятлова Р.Г. отменен, уголовное дело в отношении них в части обвинения в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, - прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, Симаков В.Ю. и Дятлов Р.Г. из под стражи освобождены.

При этом судебная коллегия исходила из того, что заключением химической экспертизы определено, что вещество массой не менее 6,336 грамма, которое незаконно изготовили и хранили без цели сбыта осужденные, является препаратом (смесью) содержащим наркотическое вещество 6-дезоксикодеин, масса сухого остатка не определялась.

В соответствии с ч. 3 ст. 14 УПК РФ все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.

Постановлением Зареченского городского суда Пензенской области от 4 апреля 2013 года Макаров Д.А. был освобожден от наказания, назначенного ему приговором суда от 27 ноября 2012 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.

При этом суд исходил из того, что заключением химической экспертизы определено, что вещество массой 3,11 гамма, изъятое у Макарова Д.А. является препаратом (смесью) содержащим наркотическое вещество дезоморфин, без пересчета на сухой остаток.

Данное наркотическое вещество, признанное вещественным доказательством по делу, по вступлению приговора в законную силу было уничтожено, что не позволяет определить величину размера наркотического средства в пересчете на сухой остаток.

В соответствии с ч. 3 ст. 14 УПК РФ все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого.

При рассмотрении ходатайств в отношении лиц, осужденных за незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами необходимо учитывать, что:

- в силу требований ст. 9, ч. 1 ст. 10 УК РФ не подлежат переквалификации действия осужденных с ч. 1 ст. 228 УК РФ в прежней редакции на ч. 1 ст. 228 УК РФ в новой редакции, с ч. 2 ст. 228 УК РФ в прежней редакции на ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами «в крупном размере» и «в значительном размере», величины которых в граммах, как и санкции ч. 1 ст. 228 УК РФ в прежней и новой редакциях, идентичны. Кроме того, санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ в новой редакции предусматривает дополнительное наказание в виде ограничения свободы, которое не было предусмотрено санкцией этой статьи в прежней редакции,

- приговоры в отношении лиц, осужденных по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции, пересмотру не подлежат, поскольку диспозиции и санкции ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции идентичны, то есть изменение закона не улучшает положения осужденных,

- не подлежат переквалификации действия осужденных с ч. 2 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции на ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции, с ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в прежней редакции на ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции, поскольку диспозиции указанных статей отличаются лишь словами «в крупном размере» и «в значительном размере», величины которых в граммах в прежней и новой редакциях идентичны. Кроме того, санкции частей 3 и 4 ст. 228.1 УК РФ в новой редакции ухудшают положение осужденных,

- также не требуется переквалификация действий осужденных, связанных с незаконным оборотом наркотических средств в прежнем особо крупном размере, на статьи УК РФ в новой редакции, предусматривающие ответственность за действия с незаконным оборотом наркотических средств во вновь утвержденном особо крупном размере, т.к. за их совершение усилено наказание в виде лишения свободы, в том числе до пожизненного лишения свободы,

- в связи с введением в УК РФ нового понятия «в значительном размере» требуется переквалификация действий ранее осужденных лиц, и приведение приговоров в соответствие с новым уголовным законом в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года №18-ФЗ) с п. «б» ч. 3 ст. 229 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года №87-ФЗ) на п. «д» ч. 2 ст. 229 УК РФ, поскольку крупный размер» законодательно преобразован в значительный. При этом значительный размер предусмотрен новым уголовным законом в качестве квалифицирующего признака ч. 2 ст. 229 УК РФ, санкция которой предусматривает более мягкое наказание в виде лишения свободы и дополнительное наказание в виде ограничения свободы, чем санкция ч. 3 ст. 229 УК РФ в прежней редакции,

- если лицо было осуждено по пп. «а», «б», «в» ч. 3 ст. 229 УК РФ, то его действия переквалификации не требуют. Вместе с тем в этом случае приговор следует приводить в соответствие с новым законом с учетом п. 13 ч. 1 ст. 397 УПК РФ: п. «б» ч. 3 ст. 229 УК РФ подлежит исключению из числа квалифицирующих признаков с указанием о совершении названных действий с наркотическими средствами или психотропными веществами в значительном размере.