36. Уголовное право Франции, Германии и Англии в период государственных, устрашающих наказаний XVI-XVIII веков Источники уголовного права во Франции и Германии

Континентальное уголовное право Франции и Германии до второй половины XVIII в. сохраняло партикулярный местный характер и характеризовалось множественностью источников. В раздробленной на самостоятельные государства Германии (Священной Римской империи германской нации) отсутствие сильной центральной (имперской) власти не позволило создать общегерманское право, преодолеть раздробленность немецкого права. К началу XVIII в., наравне с общегерманской Каролиной 1532 г., формально действующим признавалось римское и каноническое право, в особенности Корпус канонического права 1582 г. В раздробленной Германии в XVII-XVIII вв. законы принимались и действовали в пределах отдельных княжеств. В XVIII в. закон, исходящий от короля, объявляется основным источником германского права.

Во Франции уголовное право этого периода состояло из более 300 сборников обычного права отдельных территорий, постановлений и судебных решений Парижского парламента (Верховного суда Франции) и королевских законов (ордонансов), изданных по самым разнообразным обстоятельствам в разное время, друг другу противоречащих, отрывочных, неполных, слишком общих и неопределённых. В единой относительно централизованной Франции XVI-XVIII вв. уголовное право сохраняло местный партикулярный характер. В XVIII в. закон, исходящий от короля, объявляется основным источником французского права (см. с……).

Французские и германские судьи присвоили себе неограниченное право толкования (разъяснения) уголовных законов при их применении. Судьи при толковании закона делали натяжки и отступления от закона. Они привыкли посредством толкования обходить закон.

Уголовные законы содержали пробелы, то есть случаи, которые не предусмотрены действующим законом и для решения которых нельзя найти соответствующей нормы. В этот период считали, что в законе нельзя предусмотреть все возможные случаи, а преступление не должно остаться безнаказанным. Поэтому судья имел право восполнять пробелы закона применением аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона есть разрешение данного случая, в достаточной мере не предусмотренного законом, на основании сходства его с аналогичными случаями, предусмотренными законом. Аналогия права есть разрешение случаев по общим началам, принципам уголовного законодательства данной страны. Такими принципами являются справедливость, целесообразность и др. Почти все законодательства, начиная с XVI в.. давали судье право признавать преступным и карать не только предусмотренные законами деяния, но и те, наказуемость которых вытекала из естественного права или духа закона. Судьи дополняли законы, пользовались почти неограниченным правом объявить какое-либо деяние преступлением, даже если это не предусмотрено в законе, и они же определяли меру наказания, включая и смертную казнь. Это открывало широкие возможности для судейского произвола, когда судья действовал под влиянием подкупа, под влиянием настроения, и определял либо слишком жестокие, либо мягкие наказания.