Тема 6. Договоры международной купли-продажи.

1. Источники.

Международное законодательство

Общепризнанные принципы и нормы международного права

Национальное законодательство (коллизионные и материальные нормы)

Международные торговые обычаи – играют большую роль. Ст. 9 Венской конвенции: стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились и практикой. При отсутствии договоренности об ином, считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или д.б. знать и который международной торговли широко известен и постоянно соблюдается сторонами в соответствующей области торговли. Данная норма ставит МТО выше договоренности сторон. Если в применимом правом в договоре купли-продажи выбрано национальное законодательство, то обычай будет занимать то место, которое ему отведено в национальном законодательство.

Национальные торговые обычаи

Типовые контракты

lex mercatoria (право сторон)

2. Венская конвенция

Принята в 1980 г., вступила в силу с 1 января 1988 г.

Состоит из 4-х частей, включающих 101 статью. Регулирует вопросы:

• заключение договоров международной купли-продажи товаров

• их исполнение

• ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение

части:

1: сфера применения и общие положения

2: заключение договора

3: общие положения, обязательства покупателя и продавца, переход рисков, положения общие для обязательств продавца и покупателя

4. заключительные положения

Части 2,3 – самостоятельны: государство по своему смотрению может заявить об обязанности для себя, либо обеих частей, либо одной из них.

Разработчики стремились сбалансировать интересы продавцов и покупателей: средства защиты совпадают. Один из принципов, на котором основана Венская конвенция – принцип добросовестности в международной торговли.

Добросовестность охватывает:

1. предоставление партнеру достоверных сведений о себе и о ЮЛ в интересах и от имени которого выступает представитель:

   • о регистрации контрагента

   • сведения об уставной правоспособности

   • сведения о производственных возможностях

   • сведения о платежеспособности (кредитоспособности) организации

2. достоверные сведения о товаре, являющемся предметом сделки (объект – права и обязанности сторон);

3. поставка товара свободного от любых прав и притязаний третьих лиц;

4. осуществление своих прав без нарушения охраняемых законов и интересов других лиц;

5. соблюдение правил деловой этики;

3. Признаки международной купли-продажи товаров (МКПТ).

В силу Венской конвенции понятие МКПТ определяется с помощью нескольких признаков:

1. субъектный состав договора: если договор будет регулироваться нормами национального права, то важна разнонациональность субъектов. Венская конвенция признает договор международным в том случае, если коммерческие предприятия сторон на момент заключения договора находятся в разных государствах. Сама конвенция не раскрывает понятие местонахождения коммерческого предприятия: в ней рассматривается только вопрос о том, какое из разнообразных коммерческих предприятий данного лица следует принимать во внимание для признания договора международным. Согласно ст. 10 Конвенции: в том случае, если сторона имеет более 1 коммерческого предприятия, ее коммерческим предприятием считается то, которое с учетом обстоятельств, известных сторонам или предполагавшихся ими, в любое время до или в момент заключения договора имеет наиболее тесную связь с договором и его исполнением. Если сторона не имеет коммерческого предприятия, принимается во внимание ее постоянное местожительство.

С т.з. судов, применяющих конвенцию: коммерческое предприятие – место, из которого осуществляется де факто коммерческая деятельность.

Требование относительно международного характера не соблюдено, если коммерческие предприятия сторон находятся в одной и той же стране – это относится даже к тем случаям, когда стороны имеют разную национальную принадлежность. Кроме того, факт, что место заключения договора находится в другом государстве, а не в том, где происходит выполнение договора не придает договору международного характера. Если договор купли-продажи товаров заключается через посредника, необходимо установить, кто является стороной договора, чтобы определить, носит ли договор международный характер. С тем, чтобы определить, кто является стороной по договору, местонахождения коммерческого предприятия именно этой стороны должно приниматься во внимание при определении того, имеет ли договор международный характер.

24 ноября 2010 г.

2. предмет договора: права и обязанности сторон по данному договору - продавец обязуется передать покупателю товар, а покупатель обязуется принять товар надлежащим образом и уплатить за товар обусловленную цену.

3. объект - товар – движимые вещи, мягкие или твердые, живые или неживые, новые или нет.

Статья 1

1) Настоящая Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

a) когда эти государства являются Договаривающимися Государствами; или

b) когда, согласно нормам международного частного права, применимо право Договаривающегося Государства.

2) То обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает из их договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами.

3) Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости настоящей Конвенции.

Статья 2 Венской конвенции о международной купли-продажи товаров

Настоящая Конвенция не применяется к продаже:

a) товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования;

b) с аукциона;

c) в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;

d) фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;

e) судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;

f) электроэнергии.

Статья 3

1) Договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.

2) Настоящая Конвенция не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг.

Статья 4

Настоящая Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. В частности, поскольку иное прямо не предусмотрено в Конвенции, она не касается:

a) действительности самого договора или каких-либо из его положений или любого обычая;

b) последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.

Статья 5

Настоящая Конвенция не применяется в отношении ответственности продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либо лица.

4. Форма договора.

Статья 11

Не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

Но в ряде государства есть императивные ограничения по обязательной письменной форме – РФ. Ст. 96 ВК:

Статья 96. Договаривающееся государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может в любое время сделать заявление в соответствии со статьей 12 о том, то любое положение статьи 11, статьи 29 или части II настоящей Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения совершались не в письменной, а в любой форме, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве.

Статья 12

Любое положение статьи 11, статьи 29 или части II настоящей Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения совершались не в письменной, а в любой форме, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в Договаривающемся Государстве, сделавшем заявление на основании статьи 96 настоящей Конвенции. Стороны не могут отступать от настоящей статьи или изменять ее действие.

Статья 13

Для целей настоящей Конвенции под "письменной формой" понимаются также сообщения по телеграфу и телетайпу.

5. Структура и содержание внешнеторгового контракта.

Письмо ЦБ РФ от 15 июля 1996 г. №300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов» => доведены до сведений уполномоченных банков, которые в свою очередь должны ознакомить с рекомендациями своих клиентов и рекомендовать руководствоваться ими при заключении экспортно-импортных сделок.

Требования к внешнеэкономическому контракту:

• унифицированный номер контракта, состоящий из 3-х групп знаков:

1) – из 2-х букв или 3-х цифр, которые соответствуют коду страны продавца по международному классификатору «Страны мира», который используется для целей таможенного оформления;

2) - из 8 цифр, которые составляют код российской организации в соответствии с общероссийским классификатором «Предприятия и организации» (код АКПО);

3) – из 5 цифр, которые представляют собой порядковый номер документа на уровне организации продавца.

• дата подписания д.б. оформлена тремя парами цифр (число ,месяц, год).

• место подписания контракта,

• полное официальное наименование сторон

• полное наименование страны иностранного партнера и страны назначения товара, их трехзначный код в соответствии с классификатором «Страны мира»

• структура контракта – индивидуальна, но должен содержать обязательные разделы:

1 – предмет контракта:

• указывается полное коммерческое наименование и полная характеристика товара, в том числе, ассортимент, размеры, комплектность, наименование тары или упаковки (в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок»);

• описание и требования к маркировке товара, объем и вес груза в согласованных единицах измерения;

2 – цена и сумма:

• указывается общая сумма контракта и цена за ед. товара в валюте цены с приведением краткого наименования базиса поставки в соответствии со стандартными правилами Инкотермс;

• наименование и код валюты в соответствии с классификатором валют, который используется для целей таможенного оформления.

• Если цена за ед. товара и сумма контракта не м.б. точно установлены на дату подписания контракта, то в контракте приводится подробная формула цены, либо условия ее определения с таким расчетом, чтобы реализация всех оговоренных условий однозначно устанавливала цену товара;

3 – условия платежа:

• наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж в соответствии с кодификатором;

• сроки платежа и условия рассрочки;

• обязательный перечень документов, который продавец передает покупателю для подтверждения факта отгрузки. Аккредитивная форма платежа.

• полное наименование и почтовые адреса банков сторон, номера счетов и платежные реквизиты.

4 – сроки поставки:

• порядок поставки товара, дата завершения поставок и график поставок конкретных партий товара;

• сроки действия контракта, в течение которых д.б. завершены все взаимные обязательства по контракту;

5 - условия приемки товара по качеству и количеству:

• место и сроки проведения инспекций качества и количества товара;

• наименование независимой экспертной организации и порядок предъявления претензий;

6 – форс-мажор:

• условия, при наступлении которых стороны будут освобождаться от ответственности за неисполнение контракта;

• порядок уведомления контрагента о наступлении форс-мажорных обстоятельств, а также право сторон на аннулирование заключенного контракта, если срок действия форс-мажорных обстоятельств будет значительным.

7 – рассмотрение споров:

• арбитражная оговорка;

• применимое право

8 – санкции

• за ненадлежащее исполнение обязательств по договору

9 (необязательный) – прочие условии и обстоятельства сделки:

• гарантийные обязательства

• лицензионные платежи

• правила технической помощи, монтаже оборудования, а также правила оказания информационных и иных услуг

10 - заключительный:

• юридические и полные почтовые адреса сторон

• подписи лиц, уполномоченный организациями сторон заключить контракт

• подписи д.б. заверены печатью с обязательной расшифровкой ФИО, указанием должности. Подпись без расшифровки д.б. проставлена на каждой странице контракта.

• контракт необходимо пронумеровать, сшить и скрепить печатью.

Помимо письма ЦБ РФ, при подготовке внешнеэкономического контракта можно воспользоваться типовым формами контрактов, а также разработанными пакетами стандартных решений.

6. Требование к товару.

1 декабря 2010 г.

Качество товара – совокупность свойств, определяющих пригодность товара для использования по его предназначению.

Качествово м.б. установлено:

1. По стандарту – предполагает поставку товаров по кач-ву, точно соотв-щему определенному стандарту. Стандарт – это док-т, в к-ом дается кач-ная хар-ка товара. Стандарты разрабатываются правительственными орг-цими (национальный стандарт), союзами ИП, НТАссоциациями, институтами. В з/с применение нац. стандартом не всегда является обязательным, в этом связи в мжн практики получили распр-е стандарты, разрабатываемые союзами ИП и различными Ассоциациями : мжн стандарты ISO

Наличие стандартов знач-но облегчает установление кач-ва товара в Дре к-п, особенно в том случае, когда товар обл-ет род признаками. В контракте нужно сослаться на номер и дату стандарта и указать орг-цию ее разработавшего.

2. По техническим условиям – применяется в случаях, когда на данный товар отсут-ют стандарты и когда по особым усл-ям и эксплуатации товара необх установление спец. треб-й к его кач-ву. Технич. усл-я содержат подробную технич. хар-ку товара, описание материала, из к-х д/ производится товары, правила и методы проверки и испытаний.

Технич. усл-я обычно определяют кач-во товаров производимых на основе индивид. заказа, в частности на уник оборуд-е, суда, сложно-техническое оборуд-е.

Технич усл-я на машины и оборуд-я мб предоставлены самим зак-ком при закл-ии дог-ра и принятые поставщиком, либо разраб-ны фирмой поставщиком и подтв-ны зак-ком.

3. По спецификации – содержит необх технич. параметры, хар-щие товар, м/ составляться экспортерами, импортерами, различ асссоц-ми - нац и мжн. В этом случае необх указать орг-цию, к-ая составила спецификацию.

4. По образцу – этот СП-б предполагает установление кач-ва товара в контракте в соотв-е с определенным образцом, согласованным и подтв-ым ст-ми и являющимся эталоном. В контракт, как правило, вносятся указания относительно кол-ва отобранных образцов и порядка сличения поставленного товара с образцом. Обычно принято отбирать 3 образца. 1 – хранится у покупателя, 3 – продавца, 3 – у нейтральной орг-ции, указ-ой в дог-ре. Обычно дог-ром предусматривается хран-е образца в течение определенного времени с даты поступления послед партии товара. СП-б определения кач-ва товара по образцу используется в основном в торговле потребительскими товарами.

5. По предварительному осмотру - в договоре обозначается «осмотрено, одобрено». При этом СП-бе пок-лю предоставляются право осмотреть всю партию товара в установленный срок. продавец гарантирует кач-во таким, какие его осмотрел и одобрил пок-ль. В этом случае прод-ц не отвечает за кач-во фактически поставленного товара, если только в товаре не б/скрытых недостатков, к-ые пок-ль при осмотре товара установить не мог и ему не б/сообщено об этом до совершения сделки. По предварительному осмотру обычно продаются товары со складов.

6. По содержанию отдельных в-в в товаре. Это СП-б определения кач-ва предполагает установление в контракте процентов минимально допустимого содержания полезных в-в и максимально допустимого содержания нежелательных элементов или примесей. Например, в контрактах на поставку руды в кач-ве показателя кач-ва б/являться содержание основного в-ва и отдельных примесей.

7. По выходу готового продукта. При этом СП-бе в дог-ре устанавливается показатель, определяющий выход конечного продукта, к-ый дб получен из сырья. Например, сколько пряжи из шерсти.

8. По спр-вому среднему кач-ву. Определяется в основном в договорах на зерновые. В контракте делается указание, что кач-во товара д/соотв-ть спр-вому сред. кач-ву зерна в определенный период и в установленном месте отгрузки.

9. По натуральному весу. Определяется кач-во зерновых. натуральный вес – вес, выраженный в кг одного гектолитра зерна. натуральный вес отражает физ.св-ва зерна: форма, величина зерна, наполненность, удельный вес и дает представление о кол-ном выходе муки и крупы с него. Показатели натурального веса обычно применяются др. показателями.

10. тель-кель. Поставка товара, каким он есть. Продавец не несет отв-ть за кач-во поставляемого товара. Пок-ль обязан принять товар независимо от его кач-ва, если он соотв-ет наим-ю, виду, сорту, указанному в договоре. Этот СП-б применяется в частности при продаже урожая зерновых, цитрусовых на корню, а также при морской перевозке грузов, когда продавец не несет отв-ти за ухуд-е кач-ва в пути.

Достаточно часто кач-во определяется путем применения неск. СП-бов одновременно

ВК исходит из того, что ст-ны свободны в определении треб-й при определении кач-ва товара. При отсут-ии усл-й, продавец обязан передать пок-лю товар пригодный для тех целей, для к-ых товар такого рода обычно используется.

Если продавец при заключении дог-ра б/поставлен пок-лем в известность о конкр. целях приобретения товара, он обязан передать товар, пригодный для использования в соотв-е с этими целями.

ВК не содержит указания о том, какое место использование д/приниматься в расчет: страна продавца или страна покупателя.

Практика (МКА) исходит из того, что продавец «обязан» знать усл-я эксплуатации поставляемых товаров и цель использования.

Определение в контракте показателей кач-ва товара не означает, что наличие этих показателей искл-ет возм-ть предъявление треб-й к продавцу, если компет. органами б/признана непригод-ть использ-я из-за наличия нереглам-ых показателей (показатели в дог-ре не соотв-ют показателям в зак-ве).

Отсут-е в контракте четкого определения кач-ва товара м/стать причиной серьезных недоразумений. При определении кач-ва путем ссылки на стандарт следует иметь ввиду, что в стандарте мб неск. сортов, марок или видов одного или того же вида товаров. При отсут-ии указаний в этом случае - выбор продавца.

7. Проверка качества товара.

ВК не содержит указаний о порядке проверки кач-ва товаров. В силу диспозитивности положений ВК при разрешении споров, необх исходить из положений контракта. Но при этом необх иметь в виду:

1. законом стандарта или дог-ром мб установлена обязательная проверка кач-ва

2. в тех случаях, когда обязательная проверка кач-ва установлена нормативно, стандартом, порядок проверки, определенный в дог-ре д/соотв-ть требованиям норматива, в том числе стандарта.

3. Если порядок не установлен нормативно или в дог-ре, то проверка производится в соотв-е с обычаями делового оборота или обычно применяемыми СП-бами проверки

4. При наличии обязанности продавца осущ-ть проверку, он обязан предоставить пок-лю док-ва ее осущ-я

5. Порядок, а также иные условия проверки кач-ва дб одинаковыми для продавца и покупателя – в разных странах разные СП-бы проверки.

6. Даже при том, что продавец док-ет, что поставляемый товар соотв-ет треб-ям контракта, он не мб освобожден от последствий непредставления пок-лю документов, подтв-щих сооотв-е кач-ва товара треб-ям контракта.

Предметом многих споров являются ?сы, связанные с разногласиями м/продавцом и пок-лем в отношении рез-ов проверки кач-ва в стране продавца и в месте назначения товара. Необходимо прописывать приемку соотв-я по кач-ву.

Причины данного обстоятельства является отсут-е в контракте прямых указаний о порядке приема продукции. Соглашения сторон относительно стандарта, вкл-щего условия о проверке кач-ва, влечет за собой признание того факта, что ст-ны согласились относительно СП-бов (методов) проверки кач-ва. Чем выше технич. оснащенность, тем больше расхождений между продавцом и покупателем относительно методов проверки кач-ва.

Может не быть спора о методах проверки, но представленные док-ва поставки товара ненадл. кач-ва не принимаются, так как, например, акт проверки составлен по истечении какого-то времени и в рез-те не доказывается причинная связь. Нужно прописывать разумный срок.

ВК не делает разграничений на недостатки явные и скрытые, но необх. учитывать, что ВК прямо связывает отв-ть продавца по договору за люб некач-ть товара с момента перехода риска. Если несоотв-е кач-ва сущ-ло в момент перехода риска, то продавец отвечает даже тогда, когда несоотв-е кач-ва становится очевидным позднее.

ВК исходит из возм-ти возникновения спорной ситуации, когда кач-во товара подтв-но сертиф-ом, а пок-ль предъявляется претензии по кач-ву. Правовое значение наличия в договоре заявления о том, что сертификат явл бесспорным и окончательным свид-вом о кач-ве определяется достаточностью док-в ненадлеж. кач-ва товаров, представленных покупателем. У пок-ля есть право предъявлять претензии по кач-ву, так как бывают ситуации, когда ошибка продавца в определении по кач-ву товара. Доказывать свою невиновность б/и продавец и покупатель.

Права и обязанности при поставке товара ненадл. кач-ва у покупателя:

• Требовать уценки товара

• Безвозмездное устранение недостатков в разумный срок или возмещение расходов на устранение нед-в

• Одност-не расторгнуть договор на будущее – на оставшиеся партии товара, если нарушение о кач-ве б/квалиф-но, что товары б/такими же по кач-ву

• Возмещение убытков

• Штраф

8. Определение кол-ва.

При определении кол-ва товара в дог-ре к-п устанавливаются:

1. 1.единица измерения кол-ва: меры веса, объема, длины, площади, в штуках. Выбор единицы измерения зависит от хар-ра самого товара и от сложившееся практики мжн торговли тем или иным товаром. Зерновые, сахар, руда - мерами веса, нефть – в объемах – барыль, тонна, лесоматериал - кубы

2. порядок установления кол-ва. Кол-во товара, подлежащее поставке, мб определено либо твердо фиксированной цифрой, либо в установленных пределах. Иногда твердофиксированное кол-во сопровождается оговоркой, предоставляющей право продавцу или покупателю закупить или поставить на тех же или иных условиях в тот же или иной срок дополнительное кол-во товаров с указанием периода. В течение которого одна сторона д/уведомить др. сторону о своем намерении воспользоваться своим правом. Это право выражается словами по опциону или по выбору. В контрактах на массовые сырьевые и продовольственные товары допускается определять кол-во с оговоркой, позволяющей поставить товар с отклонением от кол-ва, обусловленного в контракте. Это оговорка называется оговорка «около» или «плюс минус».

3. система мер и весов. Установление системы мер и весов при к-п необх, потому что в нек странах используются системы, отличные от общепринятых систем мер и весов. Канада. Когда стороны контакта применяют разные системы мер, во избежание недоразумений по кол-ву, необх указывать кол-во в обеих системах. Указание веса товара в нетто (без тары), брутто (с тарой).