§ 4. Виды договоров простого товарищества

1. Виды простых товариществ

В зависимости от субъектного состава участников, поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условий товарищеского соглашения можно выделить следующие виды договоров простого товарищества (и соответственно, виды простых товариществ):

1) договор простого товарищества, связанный с осуществлением предпринимательской деятельности (простое торговое или коммерческое товарищество);

2) договор простого товарищества, не имеющий предпринимательского характера (простое гражданское или некоммерческое товарищество);

3) договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянии, присоединении) юридического лица;

4) негласное товарищество.

2. Простое торговое (коммерческое) товарищество

Договор простого торгового товарищества заключается для осуществления его участниками совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора является согласованная участниками цель - получение прибыли. Поэтому участниками такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом независимо от времени возникновения этих обязательств (п. 2 ст. 1047 ГК).

3. Простое гражданское (некоммерческое) товарищество

Состав участников договора простого гражданского товарищества может быть смешанным: в нем могут принимать участие как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане, в том числе предприниматели. Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от получения прибыли, как то: строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и т.д.

В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК).

4. Договор о совместной деятельности по

созданию или реорганизации юридического лица

Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.

Во-первых, такой договор в равной мере может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью его участников.

Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и обычные граждане.

Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица, однако не является его учредительным документом.

Перечень существенных условий данного договора может быть установлен соответствующими федеральными законами об отдельных видах юридических лиц. Так, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью должен содержать условия, определяющие порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества (п. 1 ст. 89 ГК; п. 5 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В договоре о создании акционерного общества учредители должны определять порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).

Как правило, договор о создании юридического лица содержит условия о распределении между учредителями расходов, связанных с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, государственной регистрацией юридического лица и др.

Согласно закону (абз. 1 п. 2 ст. 89, абз. 1 п. 2 ст. 98 ГК; п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах) учредители общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до его государственной регистрации. Само хозяйственное общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (участников). При этом размер ответственности общества с ограниченной ответственностью в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества (п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Указанный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения. Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц являются образование нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций, которые прекращаются в результате такого слияния, и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении являются прекращение присоединяющегося субъекта и передача в порядке правопреемства его имущественных и неимущественных прав и обязанностей принимающему их юридическому лицу.

Существенные условия договоров о слиянии (присоединении) определяются в соответствии с действующим законодательством.

В частности, договор о слиянии акционерных обществ должен содержать:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

- порядок и условия слияния;

- порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества;

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;

- наименование, сведения о месте нахождения профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества (далее - регистратор), если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого общества должно осуществляться регистратором;

- иные условия в соответствии с федеральными законами (п. 7 ст. 15, п. п. 3, 3.1, 4 ст. 16 Закона об акционерных обществах).

В договоре о слиянии, который заключается между сливающимися обществами с ограниченной ответственностью, должны определяться:

- порядок и условия слияния;

- порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества;

- сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников сливающихся обществ (п. п. 3, 4 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Договор о присоединении, заключаемый между акционерными обществами, должен содержать:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;

- порядок и условия присоединения;

- порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- иные условия в соответствии с федеральными законами (п. 7 ст. 15, п. п. 2, 3, 3.1, 4 ст. 17 Закона об акционерных обществах).

Договор о присоединении, заключаемый между участвующими в реорганизации обществами с ограниченной ответственностью, должен определять сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников названных обществ (п. 3 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Для договора о создании общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, а также для договора о слиянии (присоединении) обществ с ограниченной ответственностью либо акционерных обществ законом установлена письменная форма (абз. 2 п. 1 ст. 89, абз. 2 п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 11, п. 3 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 5 ст. 9, п. 7 ст. 15, п. п. 2, 3 ст. 16 Закона об акционерных обществах). Кроме того, договор о слиянии (присоединении), заключаемый между участвующими в реорганизации акционерными обществами (обществами с ограниченной ответственностью), подлежит утверждению на общем собрании акционеров (участников) каждого из этих обществ (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 17 Закона об акционерных обществах; п. 2 ст. 52, п. 2 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).