- •Вас рф дал разъяснения об искусственном изменении ответчика и третейских соглашениях
- •Комментарий автора
- •Пункт 1: кредитор не обязан доказывать факт причинения убытков
- •Пункт 2: при определении размера достаточной компенсации потерь кредитора следует исходить из двукратной учетной ставки цб рф
- •Пункт 2: снижение неустойки ниже однократной ставки Центробанка допустимо только в экстраординарных случаях
- •Пункт 3: ответчик может заявить о несоразмерности неустойки при рассмотрении дела по правилам первой инстанции
- •Пункт 5: должник вправе требовать снижения неустойки, когда ее завышенный размер вызван доминирующим положением контрагента
- •Пункт 9: расходы по уплате госпошлины распределяют между сторонами без учета снижения размера неустойки
- •Комментарий адвоката
- •Дедов Дмитрий Иванович
- •2 Текст проекта доступен по адресу: http://www.Economy.Gov.Ru/minec/activity/sections/corpmanagment/bankruptcy/doc20111215_011. _________________________
- •Банк не может увеличить процентную ставку по кредиту, не имея для этого достаточных оснований
- •Суды не всегда проверяют экономическую обоснованность увеличения процентов за пользование кредитом
- •Условие кредитного договора о закреплении порядка изменения процентной ставки не является существенным
- •Положения о договоре присоединения можно применить и к кредитному договору
- •Вас рф: автономия воли сторон не дает им права действовать без учета прав других лиц
- •Возобновляемая кредитная линия имеет весомые преимущества перед традиционным кредитом
- •Кредитная линия может быть двух видов: с лимитом выдачи или с лимитом задолженности
- •Существует два способа заключения договора об открытии возобновляемой кредитной линии
- •Рамочное соглашение не является предварительным договором
- •Единая документарная модель основывается на консенсуальном характере кредитных правоотношений
- •Сумма кредита при открытии кредитной линии определяется путем установления лимита задолженности
- •Сделки по финансированию в форме возобновляемой кредитной линии имеют правовые «подводные камни»
- •Сделку по открытию возобновляемой кредитной линии можно квалифицировать как крупную и требующую одобрения
- •Критерии для оценки кредитных сделок в качестве взаимосвязанных можно найти в судебной практике
- •Выводы о крупности сделки следует делать на основе соотнесения максимального размера задолженности по кредитной линии со стоимостью активов (имущества) заемщика
- •Особенности составления залоговой документации, используемой при револьверном финансировании
- •Сумму обеспечиваемого ипотекой обязательства можно определить через лимит максимальной задолженности или путем указания на договор об открытии кредитной линии
- •Способ заключения договора возобновляемой кредитной линии влияет на порядок структурирования залогового обеспечения и указание основания возникновения обеспечиваемого обязательства
- •Комиссия за операции по кредитному договору может быть признана неосновательным обогащением банка
- •Комиссия за рассмотрение кредитной заявки является незаконной
- •Выдача кредита входит в предмет кредитного договора и не может оплачиваться как отдельная услуга
- •Единообразной практики по спорам о взимании комиссий за открытие кредитных линий и овердрафта пока нет
- •Суды склоняются к необходимости включать все затраты банков в процентную ставку по кредиту
- •Комиссия за ведение ссудного счета правомерна, если она является платой за пользование кредитом
- •Правомерность комиссии за досрочное погашение кредита будет зависеть от условий договора
- •Комментарий
- •Рекомендации в пользу банков: вас рф высказался против квалификации кредитного договора как публичного
- •Банк может отказаться от выдачи очередного транша по договору кредитной линии и досрочно взыскать проценты и неустойку
- •Банк вправе предъявлять дополнительные требования к заемщику вплоть до фактического взыскания долга
- •В договор кредита можно включить обязанность заемщика воздержаться от заключения конкретных сделок
- •Отсутствие соглашения по всем существенным условиям договора кредита не влечет признания его незаключенным
- •Банк обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом
- •Рекомендации в пользу заемщиков: иногда кредитный договор можно квалифицировать как договор присоединения
- •При недостаточности средств заемщика для погашения долга по нескольким займам в первую очередь погашается тот, срок уплаты по которому уже наступил
- •За непредоставление кредита в установленный срок заемщик может требовать взыскания убытков
- •Пример 1
- •Смешанные рекомендации: далеко не все комиссии, взимаемые банком, являются правомерными
- •Размер ответственности заемщика можно снизить
- •Суды продолжают направлять почтовые извещения сторонам даже при наличии сведений о движении дела в Интернете
- •Кс рф: участники процесса должны самостоятельно получать информацию о движении дела
- •Арбитражный суд зачастую затрудняется определить, какой из судебных актов является для участника процесса первым
- •Круг лиц, участвующих в деле о банкротстве, не тождествен кругу лиц, участвующих в судебном процессе
- •Развитие института электронного извещения в делах о банкротстве затруднено из-за пробелов в законе
- •Добросовестный приобретатель может остаться без приобретенного имущества и уплаченных за него денег
- •Применение реституции к неуправомоченному отчуждателю может привести к еще большим убыткам
- •Признание договора купли-продажи недействительным лишает добросовестного приобретателя возможности взыскать убытки
- •Отсутствие права собственности на проданное имущество не влечет признания договора недействительным
- •С неуправомоченного отчуждателя можно взыскать убытки, если виндикационный иск собственника будет удовлетворен
- •Добросовестные приобретатели чаще защищают свои права в судах общей юрисдикции, нежели в арбитражных судах
- •Неправомерное списание денег со счета клиента послужило поводом к принятию решения не в пользу банка
- •Президиум вас рф: деньги, неправомерно списанные со счета, не могут быть возвращены банком как неосновательное обогащение
- •Позиция Президиума позволяет реализовывать схемы по выводу активов из банка путем безосновательного списания денег
- •Вместо права собственности на деньги владелец банковского счета получает обязательственное право требования
- •Разрешить спорное дело можно было без ущемления интересов кредитной организации
- •2 Здесь и далее имеется в виду Федеральный закон от 26.12.2002 № 127-фз «о несостоятельности (банкротстве)». _________________________
- •Собственник недвижимости для ее использования вправе заключить договор аренды земельного участка, на котором она расположена
- •Отмену акта о предоставлении земли суд расценил как отказ от исполнения обязательств со стороны муниципального органа
- •При новом рассмотрении дела суд первой инстанции изменил свою позицию
- •Право доступа на арендуемый земельный участок общего пользования не должно ограничиваться
- •Арендатор имеет право не подписывать дополнительного соглашения об увеличении арендной платы
- •Повышение арендной платы за земельный участок можно признать недействительным по причине…
- •Арендатор может отстоять размер арендной платы, обратившись в Федеральную антимонопольную службу
- •Арендатор может самостоятельно выбрать способ защиты при повышении размера арендной платы
- •Сговор директора и одного из участников ооо привел к выводу активов компании
- •Нормы законодательства о злоупотреблении правом до сих пор не имеют единообразной практики применения
- •Существует ряд обстоятельств, при которых можно признать сделку ничтожной по мотиву злоупотребления правом
- •Суд решил, что злоупотребление правом со стороны директора не делает сделку компании недействительной
- •Выбор способа защиты при злоупотреблении руководителем правом будет зависетьот добросовестности действий контрагента компании
- •Заниженная цена имущества говорит о злоупотреблении правом, но не может быть единственным основанием недействительности сделки
- •КоАп рф пополнился новыми составами правонарушений
- •Органы пожарного надзора обладают широкими полномочиями в ходе проверок компаний и предпринимателей
- •Дела с участием органов пожарного надзора можно разделить на три группы
- •Первая группа: дела по заявлениям об оспаривании ненормативных актов
- •Вторая группа: дела по заявлениям органов пожарного надзора о привлечении к административной ответственности
- •Третья группа: дела об оспаривании постановлений о привлечении к административной ответственности
- •Суды и Минфин не выработали четкой позиции по вопросу оценки сопоставимых обязательств с точки зрения субъектного состава
- •Лимит расходов в виде процентов следует оценивать с позиций заемщика, а не кредитора
- •Формулировка закона не позволяет относить к сопоставимым обязательствам кредиты, выданные третьим лицам
- •Сопоставимость долговых обязательств оценивается по четырем критериям
- •Условия сопоставимости обязательств прописывать в учетной политике не нужно
- •Изменение условий проверяемой сделки или сопоставимых обязательств повлияет на предельный размер расходов в виде процентов
- •Третейский суд вправе возложить дополнительные расходы на стороны процесса
- •Размер судебных издержек не может увеличиваться в связи с разделением заявленных требований на однородные части
- •Вас рф сформулировал два подхода к разрешению споров о взыскании «третейских» издержек
- •Критерии для оценки разумности размера третейского сбора законом не установлены
- •Сложившаяся практика разрешения споров третейскими судами не способствует устойчивости гражданского оборота
- •Шикана как разновидность злоупотребления правом предполагает намерение причинить вред
- •Злоупотребление обществом правом было нацелено на причинение ущерба индивидуальному предпринимателю
- •Суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему лицу
- •Установление факта шиканы дает основания для возмещения причиненного ущерба
- •Причининение вреда презюмируется противоправным в силу принципа генерального деликта
- •Рейдерский захват в арбитражном процессе не обязательно имеет уголовно-правовые признаки
- •Для предотвращения рейдерского захвата полезно проанализировать слабые места бизнеса
- •Особое внимание к подписям на документах – один из способов предотвращения рейдерских атак
- •Правила, которые помогут избежать проблем с подписями и другими реквизитами документов
- •Факсимильные документы и договоры «на словах» почти всегда опасны для бизнеса
- •Как уберечь компанию от рейдерских исков «из печати»
- •Бизнес по доверенности, активы в собственности у граждан и небезопасные кредиты – еще три риска, выгодные «рейдерам»
- •Заключать кредитный договор следует после тщательного анализа финансового положения бизнеса
- •Сокращение расходов на на юристов, экономистов и работников службы безопасности может дорого обойтись компании
- •Суды округов не рассматривают вознаграждение штатного юриста в качестве расходов на представителя
- •Судебная практика по вопросу возмещения расходов на юриста-работника складывается не в пользу компаний
- •Анализ законодательства позволяет говорить о правомерности возмещения расходов на привлечение штатного юриста
- •Суды компенсируют сторонам расходы на привлечение к делу «дублирующих» специалистов
- •Кс рф: порядок возмещения судебных расходов не должен ставить компании в неравное положение
- •Закон не содержит ограничений для компенсации расходов на услуги штатного юриста
- •Определять имущество как недвижимое следует на основании совокупности его характеристик
- •Свидетельство о праве собственности не гарантирует легализацию новой недвижимости
- •Для оценки технических характеристик здания лучше привлечь специалиста
- •Здание, право собственности на которое признано третейским судом, вызывает подозрения
- •Полномочия представителя продавца необходимо проверить на основе его учредительных документов
Вторая группа: дела по заявлениям органов пожарного надзора о привлечении к административной ответственности
При разрешении арбитражными судами споров второй категории на сегодняшний день большое значение имеет вступивший в октябре 2011 года Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 99-ФЗ), в соответствии с которым деятельность по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений подлежит обязательному лицензированию (п. 15 ч. 1 ст. 12).
Однако и до вступления в силу указанного нормативного акта в суды поступали заявления о привлечении к административной ответственности за осуществление указанных видов деятельности без соответствующего разрешения (ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ). Суды отказывали в удовлетворении таких требований по следующим основаниям.
Действовавший до вступления Закона № 99-ФЗФедеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматривал, что производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений подлежит лицензированию (подп. 39 п. 1 ст. 17). Этим же законом предусмотрено, что требование о лицензировании какого-либо вида деятельности прекращает действие со вступлением в силу технического регламента по нему (п. 7 ст. 18). Технический регламент для рассматриваемых видов деятельности вступил в силу 28.04.20093.
Суды при разрешении данной категории споров указывали, что с момента вступления в силу соответствующего технического регламента публичная обязанность по лицензированию указанных работ была отменена4.
Со вступлением в силу нового Закона о лицензировании № 99-ФЗ позиция законодателя относительно лицензирования деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений стала более четкой.
Третья группа: дела об оспаривании постановлений о привлечении к административной ответственности
Самой объемной по количеству дел с участием органов пожарного надзора является группа споров об оспаривании постановлений о привлечении к ответственности за нарушение требований пожарной безопасности. Как уже было отмечено, с ростом штрафных санкций за соответствующие правонарушения количество дел данной категории в судах, несомненно, вырастет.
Одним из наиболее проблемных вопросов при разрешении подобных дел является правильное определение субъекта административной ответственности. Так, ответственность за нарушение требований пожарной безопасности в соответствии с действующим законодательством несут:
собственники имущества;
руководители федеральных органов исполнительной власти;
руководители органов местного самоуправления;
лица, уполномоченные владеть, пользоваться или распоряжаться имуществом, в том числе руководители организаций;
лица, в установленном порядке назначенные ответственными за обеспечение пожарной безопасности; должностные лица в пределах их компетенции (ч. 1 ст. 38 Закона о пожарной безопасности).
Эти лица несут обязанность по своевременному выполнению требований пожарной безопасности, предписаний, постановлений и иных законных требований государственных инспекторов по пожарному надзору5.
Практика. Комитет по управлению муниципальным имуществом (далее – Комитет) обратился в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления органа пожарного надзора о привлечении к административной ответственности за нарушение требований пожарной безопасности в условиях особого противопожарного режима (ч. 2 ст. 20.4 КоАП РФ). Однако суды первой, апелляционной и кассационной инстанций в удовлетворении заявленных требований отказали. Так, из материалов дела следовало, что на территории города введен особый противопожарный режим. В ходе проверки органом пожарного надзора помещения общежития, находящегося в муниципальной собственности, было выявлено несколько нарушений правил пожарной безопасности. Комитет является органом, который владеет, пользуется и распоряжается муниципальным имуществом, в том числе и общежитием. На этом основании Комитет заключал договоры на управление многоквартирными домами (в том числе указанным общежитием) с жилищной эксплуатационно-ремонтной организацией. Заключение такого договора, по мнению судов, не освобождает Комитет от обязанности соблюдать требования пожарной безопасности. Договором ответственность для управляющей организации не предусмотрена. Довод Комитета, что жилые дома, в которых проводилась проверка, не являются его собственностью и общежитиями, суды не приняли. Спорные здания являлись муниципальной собственностью и имели статус общежития6. |
Довольно часто субъектами правонарушений в области требований пожарной безопасности становятся муниципальные учреждения. Тому есть объективные причины: такие учреждения располагаются подчас в довольно старых зданиях, не соответствующих современным противопожарным нормам. Финансирование противопожарных мероприятий также оставляет желать лучшего. Однако эти обстоятельства не могут служить основанием для освобождения указанных лиц от административной ответственности и не свидетельствуют об отсутствии их вины как обязательного элемента состава административного правонарушения.
Практика. Муниципальное учреждение обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления органа пожарного надзора о привлечении к административной ответственности за нарушение требований пожарной безопасности (ч. 1 ст. 20.4 КоАП РФ). Судом установлено, что в помещении учреждения (детский сад) была проведена проверка, по итогам которой было вынесено постановление о привлечении учреждения к административной ответственности в виде штрафа. Оспаривая постановление, заявитель указал, что не является распорядителем материально-финансовых средств и потому не может нести ответственности за нарушение правил пожарной безопасности. Суды всех инстанций не приняли этот довод. Учреждение было зарегистрировано в качестве юридического лица, имело самостоятельный баланс и смету расходов, вело финансово-хозяйственную деятельность в пределах бюджетных и внебюджетных средств. Из чего судьи сделали вывод, что учреждение уполномочено владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, а значит, является субъектом административного правонарушения7. |
В заключение отмечу, что неукоснительное соблюдение требований пожарной безопасности необходимо для защиты жизни и здоровья граждан, имущества, охраны окружающей среды. В то же время ужесточение законодательства об административной ответственности за подобного рода правонарушения должно сопровождаться улучшением качества работы соответствующих компетентных органов в части подготовки доказательственной базы, проведения проверочных мероприятий в точном соответствии с действующим процессуальным законодательством и соблюдения прав и законных интересов лиц, привлекаемых к административной ответственности.
_________________________ 1Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.10.2010 по делу № А10-195/2010.
2 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.08.2011 № Ф03-2934/2011.
3 Федеральный закон от 22.07.2008 № 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности».
4 См., напр.: постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2011 № 17АП-5762/2011-АК, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2011 № 07АП-6783/2011 и др.
5 Пункт 10 Правил пожарной безопасности (ППБ 01-03), утв. приказом МЧС России от 18.06.2003 № 313.
6 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.07.2010 по делу № А19-2862/10.
7 Постановление ФАС Центрального округа от 02.02.2011 по делу № А09-6216/2010. _________________________
НАЛОГОВЫЕ СПОРЫ
Нормы НК РФ о предельном размере расходов в виде «кредитных» процентов: вопросы остаются
Б.Я. Брук советник российской налоговой практики Salans (г. Москва) bbruk@salans.com
Какие обязательства могут быть ориентиром для определения предельного размера расходов в виде процентов
За какой период определяется средний размер процентов по сопоставимым обязательствам в целях налогообложения прибыли
Налоговое законодательство Российской Федерации предусматривает два способа определения лимита процентов по долговым обязательствам, который плательщик налога на прибыль организаций вправе учесть в составе расходов (п. 1 ст. 269 НК РФ). Первый способ нормирования – по ставке рефинансирования, а второй – по среднему уровню процентов долговых обязательств, выданных в том же квартале (месяце) на сопоставимых условиях (далее – сопоставимые обязательства). На практике наибольшие трудности в применении вызывает именно второй способ.
Под долговыми обязательствами, выданными на сопоставимых условиях, НК РФ понимает долговые обязательства, выданные в той же валюте, на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения.
Существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству считается отклонение более чем на 20% в сторону повышения или понижения от среднего уровня процентов, начисленных по сопоставимым обязательствам.
Если сопоставимые обязательства у налогоплательщика отсутствуют, или же по его желанию, расходы в виде процентов он вправе учесть в пределах 1,8 ставки рефинансирования по рублевым обязательствам (в пределах произведения ставки ЦБ РФ на коэффициент 0,8 – для валютных обязательств)1.
При применении указанных норм возникает масса вопросов. Среди них можно выделить три основных:
– Каким образом следует анализировать уровень процентов по аналогичным долговым обязательствам: на основании иных долговых обязательств, полученных должником по проверяемой (анализируемой) сделке, или на основании иных долговых обязательств, выданных кредитором по проверяемой (анализируемой) сделке?
– Какие долговые обязательства следует признать выданными на сопоставимых условиях?
– Необходимо ли учитывать соответствие размера процентов по анализируемой сделке размеру процентов по аналогичным долговым обязательствам лишь на момент заключения анализируемой сделки или это надлежит делать применительно к каждому кварталу, за который начисляются проценты?
Рассмотрим эти вопросы подробнее.