19. Правовой статус публичного и непубличного акционерного общества.

Такое разделение было проведено, чтобы сблизить ООО с НПАО как двух видов непубличных корпораций, потому что они в целом ряде элементов правового статуса близки друг к другу.

(!) Главным отличием непубличной корпорации от публичной является возможность последней публично размещать или выпускать в публичное (свободное) обращение акции и ценные бумаги, конвертированы в акции, кстати, необязательно с использованием биржевого обращения. Заметим при этом, что непубличные корпорации не лишены права на публичное обращение своих ценных бумаг, которые не могут быть конвертируемы в акции, например, неконвертируемые облигации, а также могут выпускать иные конвертируемые и неконвертируемые в акции ценные бумаги при условии их непубличного размещения.

ПУБЛИЧНЫЙ СТАТУС:

Вообще деление обществ на публичные и непубличные было введено в 2014 г. В Законе установлено, что фирменное наименование ПАО обязательно должно содержать указание на его публичный статус. ОДНАКО с момент принятия закона устанавливалось, что акционерные общества, созданные до дня его вступления в силу (1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

ПРОБЛЕМА: Банк России в Письме 2014 года указал, что признаются публичными и в том случае, если они когда-либо до вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.) размещали акции путем открытой подписки и (или) их акции находились в свободном обращении независимо от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным. Потом его признали утратившим силу, но это привело к тому, что многие акционерные общества, которые в ходе приватизации в силу избранного способа приватизации размещали акции среди неограниченного круга лиц, однако чьи ценные бумаги в последующем никогда не обращались на открытом рынке, оказались в статусе публичных обществ.

В 2015 году в Закон внесли изменения: акционерные общества не признаются публичными, если на день 1 сентября 2014 г. они являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

+ Акционерные общества, созданные до 1 сентября 2014 г., отвечающие признакам публичных, вправе отказаться⁸ от статуса ПАО при наличии условий:

• Если на 1 сентября 2014 года акции такого общества или ЦБ, конвертируемые в акции, не были включены в список ЦБ, допущенных к организованным торгам

• Число акционеров не превышает 500

Приобретение и прекращение публичного статуса АО

Приобретение и прекращение публичного статуса не является ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к преобразованию из открытого в закрытое АО и наоборот. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляется путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий.

Приобретение непубличным обществом публичного статуса

Основания приобретения непубличным обществом статуса публичного акционерного общества	Государственная регистрация изменений в уставе, содержащем указание, что общество является публичным (принимается 3/4 голосов всех акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), если уставом не предусмотрено большее число голосов) + внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, содержащем указание на его публичность
Условия приобретения непубличным обществом статуса публичного акционерного общества	Регистрация проспекта акций + заключение договора с организатором торговли о листинге акций общества

Прекращение публичного статуса общества

Основания приобретения публичным обществом статуса непубличного	Государственная регистрация изменений в уставе, исключающих указание на то, что общество является публичным + внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, не содержащем указания, что общество является публичным
Условия приобретения публичным обществом статуса непубличного	Акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам + Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах
Порядок принятия решений о внесении изменений в устав и об освобождении от обязанности раскрывать информацию, а также об обращении о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции	Принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Вступают в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает 10% стоимости чистых активов общества (п. 5 ст. 76 Закона об АО)
Гарантии прав акционеров	Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом акций в соответствии со ст. ст. 75, 76 Закона об АО

Особенности правового статуса

НПАО

Свобода регулирования внутреннего устройства (например, по единогласному решению допускается перераспределение компетенции высшего органа в пользу коллегиального органа управления или коллегиального исполнения органа; расширение компетенции общего собрания вопросами, не относящимися к его компетенции; передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального испол органа)

могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру

договором участник может иметь объем прав, непропорциональный вкладу в уставный капитал

могут выпускать привилегированные акции с особыми правами

участник вправе требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества

ПАО

Образование и деятельность публичного акционерного общества регулируются преимущественно императивными нормами законодательства, чтобы минимизировать риски акционеров. Например, законом предусмотрены обязанности: образовать коллегиальный орган управления - наблюдательный (иной) совет раскрывать публичную информацию, предусмотренную законом

В уставе публичного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества не может быть соглашения об ограничении ответственности руководителей за совершение неразумных действий

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах

Не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций

Преимущества ПАО:

= большие инвестиции, открыто привлекаем инвесторов

= хотим, чтобы бизнесу доверяли

Когда создается НПАО?

Для тех компаний, в которых был собственник РФ, нет желания выходить на IPO. Для вновь создаваемых нет смысла создавать НПАО.

Понятие и правовое положение акционерного общества.

Акционерное общество (АО) - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Когда эта форма является наиболее благоприятной:

1. Необходимо привлечь в бизнес дополнительное финансирование с фондового рынка

2. Возможность свободного отчуждения и приобретения акций способствует привлечению капиталов широкого круга лиц.

3. Прекращение статуса акционера происходит только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выхода из общества с выплатой действительной стоимости акций, как это может произойти в обществах с ограниченной ответственностью

• Стабильность имущественной базы

Формирование уставного капитала за счет размещения акций

Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Характеристики:

• Именная ценная бумага (передача путем учинения передаточной надписи - трансферт)

• Бездокументарная⁹ – владелец указан в реестре акционеров

• Эмиссионные

• Долевые – подтверждает долю в управлении компанией

• Бессрочные

• Всегда необеспеченные

Виды по совокупности удостоверяемых прав¹⁰:

Обыкновенные	Привилегированные
Владельцы имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций	Владельцы не имеют права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев, установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и (или) ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров
По общему правилу голосующие (не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу)	Как правило неголосующие (за исключением случаев, установленных в законе: по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям). Новелла 2015 года: можно предусмотреть в уставе, что привилегированные голосуют и по вопросам, которые отнесены уставом

Уставный капитал АО

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. По сути, уставный капитал - это суммарная номинальная стоимость размещенных акций.

Его следует отличать от объявленных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. Объявленные акции - это акции, выпуск и размещение которых возможны в будущем дополнительно к ранее размещенным акциям.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества положения об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции.

Способы увеличения уставного капитала:

= увеличение номинальной стоимости акций (решает общее собрание акционеров)

= размещение дополнительных акций (альтернативная компетенция общего собрания и совета директоров – смотрим в устав)

Способы уменьшения уставного капитала (исключительная компетенция общего собрания акционеров):

= уменьшение номинальной стоимости акций

= сокращение общего количества акций

Акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера.

Корпоративные права и обязанности

1. Организационно-управленческие права

• быть надлежаще осведомленными о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания;

• требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем 10% голосующих акций общества);

• вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

• присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;

• голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.

2. Право акционера на получение информации о деятельности общества (может осуществляться как в форме доступа к информации, так и в форме ее предоставления)

право на доступ к документам бухгалтерского учета имеют акционеры, обладающие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества обязанность ПАО раскрывать информацию

3. Имущественные

• Право на участие в распределении прибыли – получение дивидендов

Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию, подлежащая распределению между акционерами.

Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям. Общество вправе принимать решение о выплате дивидендов по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и (или) финансового года.

Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям принимается в зависимости от наличия в обществе чистой прибыли и приоритетов в ее расходовании, т.е. дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным.

Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов. Приоритет в выплате дивидендов имеют привилегированные акции, размер дивиденда по которым или порядок исчисления которого заранее определен в уставе

• Право акционера на получение имущества в случае ликвидации общества

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров;

во вторую очередь - выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

в третью очередь производится распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций

НОВЕЛЛА 2016 г.: акционеры на основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и поддержания его деятельности в любое время вносить в имущество общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме. Указанные вклады не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций.

Для акционеров непубличного общества внесение вкладов в имущество общества может стать обязанностью (если это предусмотреть в уставе).