Комментарии

Перевод выполнен по первому изданию: Zehr Howard, Changing linses: a new focus for crime and justice. Herald Press, 1990.

В 1995 году вышло в свет второе издание. Как нам удалось выяснить из переписки с автором, самым существенным дополнением стало приложение об опыте Семейных конференций и «Кругов правосудия» (Appendix to the Second Edition: Lessons from Sentencing Circles and Family Group Conferences). Перевод этого приложения, приланного нам автором, также включен в настоящее издание. Кроме того, Ховардом Зером написано предисловие к русскому изданию.

Публикуемый краткий список литературы рекомендован автором и вклчает как ряд работ, указанных в библиограыии оригинала, так и работы, изданные после выхода в свет первого издания.

Также мы поместили список учреждений и программ, которые могут служить источниками дополнительной информации по Программам Примирения Жертв и Преступников.

с.5 (c.2 тут и далее - в настоящем текстовом файле) Нумерация некоторых псалмов в западных изданиях Библии отли­чается от нумерации в русской Библии. Различие объясняется тем, что славянская и русская Библии в нумерации псалмов следуют гре­ческой Библии, западные же издания придерживаются нумерации псалмов, которая существует в еврейской Библии. Поскольку наша книга адресована российскому читателю, мы ориентировались на русскую Библию и пользовались соотношением нумераций, дан­ных в соответствующей таблице в издании Библии Московской Патриархии (М., 1979).

с. 22 (с.8) Судебное разбирательство в англосаксонском уголовном процессе распадается на два этапа. Первый этап завершается вынесением ре­шения о виновности или невиновности подсудимого («verdict»). Если подсудимый признается виновным и у судьи имеется несколько воз­можностей назначения наказания (таких возможностей нет, напри­мер, у британского судьи, обязанного в определенных законом слу­чаях осудить убийцу к пожизненному заключению), судья отклады­вает назначение наказания на срок, обычно не превышающий 60-90 дней. В это время происходит сбор сведений об осужденном, кото­рые представляются в суд. На втором этапе судебного разбиратель­ства («sentencing») судья выносит протокольное решение о наказа­нии, то есть «приговор» в собственном смысле этого слова. Наказа­ние назначается судьей по выслушивании мнений сторон обвине­ния и защиты, по рассмотрении доклада о личности подсудимого и предложений о наказании. В современной федеральной судебной системе США усмотрение судьи при назначении наказания суще­ственно сужено из-за введения специальных Руководящих правил, где используется формальная, чрезвычайно детализированная бал­льная система определения вида и размера наказаний.

с. 24 (с.9) Речь идет о неопределенном приговоре. Неопределенным называется приговор, в котором наказание, подлежащее отбытию осужденным, определяется заданием его верхней и нижней границ (например, в данном случае от 20 до 85 лет тюремного заключения). Конкретный срок лишения свободы, который в действительности отбудет осуж­денный, ставится в зависимость от его поведения, отзывов о нем администрации пенитенциарного учреждения и других факторов. Как правило, осужденный не может быть освобожден до истечения срока, соответствующего минимальной границе наказания, установ­ленного неопределенным приговором. Обычно максимальный срок лишения свободы, который предусматривается уголовными зако­нами штатов, не превышает 30 лет. Более длительное лишение сво­боды, назначаемое в качестве наказания конкретному лицу, как пра­вило, слагается из сроков заключения, определенных судьей за каж­дое из совершенных преступлений; при этом принцип неограничен­ного сложения сроков заключения применяется и в случаях реаль­ной, и в случаях идеальной совокупности преступлений. Тем не ме­нее, лишение свободы на срок в 85 и даже 100 лет — это более мяг­кое наказание, нежели пожизненное лишение свободы: при определении конкретного максимума наказания право на досрочное освобождение возникает у осужденного раньше.

с. 35 (с.13) Употребляемый автором термин «restitution» переводится как «возмещение ущерба», так как для российского читателя понятие реституции означает лишь один из способов возмещения: возвращение сторон недействительной сделки в прежнее состояние («restitutio in integrum»). Автор же книги имеет в виду именно компенсацию причиненного вреда.

с. 43 (с.17) Автор в данном случае использует слово «offender», которое переводится и как «преступник», и как «правонарушитель». Мы перево­дим его как «преступник» и дальше чаще всего пользуемся именно этим термином, поскольку история, рассказанная в первой главе, имеет определенную функциональную нагрузку для книги в целом — это не просто пример, это модель, «типичная ситуация», относи­тельно которой автор свою строит рефлексию и разворачивает все дальнейшие рассуждения. А в этой «модельной» ситуации речь идет действительно о преступнике в точном юридическом значении это­го слова: герой этой истории преступником признан судом. Иногда автор использует для обозначения понятия «преступник» слово «criminal», для понятия «преступление» соответственно «offense» и «crime», которые, как мы поняли, в большинстве случаев использу­ются как синонимы. Это примечание важно нам не столько по от­ношению к данной главе — здесь использование термина «преступ­ник» не вызывает сомнения — сколько по отношению к последую­щим главам, где такие сомнения возможны. Однако, если слово «offender» используется для обозначения лица на той или иной стадии уголовного процесса до вынесения ему при­говора, мы, по возможности, использовали понятия «обвиняемый» или «подсудимый».

с.79 (с.31) Процессуальное понятие «виновности» означает установленный факт наличия вины и тем самым отличается от «вины» (понятия из области материального права) фокусировкой на саму процедуру ус­тановления, которая регламентируется процессуальной формой. В современном уголовном праве используется психологическая трак­товка вины, в соответствии с которой последняя определяется как отношение лица к своему деянию и его последствиям. В обыденной речи понятия вины и виновности нередко отождествляются, хотя чаще используется слово «вина». Автор, занимавшийся проблема­ми лиц, признавших себя виновными, также употребляет для обозна­чения этих понятий единый термин «guilt», который здесь перево­дится в зависимости от контекста либо как «виновность», либо «вина».

с. 80* (с.32) То есть в случае, если виновность не установлена в рамках надлежа­щей правовой процедуры.

с. 80** (с.32) В англосаксонском уголовном процессе признание обвиняемого предрешает вынесение обвинительного приговора; если же обви­няемый не признает себя виновным, его дело передается на рассмот­рение суда присяжных. В случае признания судебная процедура уп­рощается: судебное следствие не производится, другие доказатель­ства не исследуются, и судья единолично постановляет приговор. В США довольно широко практикуется еще одна форма — сделка о признании, когда между обвинением и защитой заключается согла­шение, в соответствии с которым обвинитель обязуется переквали­фицировать деяние на менее тяжкое или же просить судью назна­чить мягкое наказание, а обвиняемый — признать свою виновность в совершении соответствующего деяния. Далее судья, не проводя су­дебное следствие, определяет меру наказания, не превышающую ту, на которой настаивает прокурор. Сделки о признании приветству­ются прокуратурой и судом, так как позволяют облегчить их работу, сэкономить бюджетные средства, ускорить судопроизводство; в свою очередь, адвокаты часто советуют обвиняемому согласиться на ус­ловия сделки, так как уголовные законы обычно очень суровы, и поэтому договоренность со стороной обвинения кажется притяга­тельной.

с. 80*** (с.32) Сделка о признании может быть заключена на любом этапе движе­ния дела, даже после начала процесса перед присяжными заседате­лями и до удаления жюри для вынесения вердикта. Не признавая себя виновным, обвиняемый получает больше времени для ознаком­ления с материалами, собранными полицией и прокуратурой, а также для подготовки своей зашиты. В зависимости от ситуации, сло­жившейся на предварительных стадиях рассмотрения дела и в суде, особенно после перекрестного допроса свидетелей противной сто­роны, обвиняемый может рассчитывать на более выгодные условия сделки.

.

с.86. (с.34) См. комментарий к с. 80**.

с.88. (с.35) В функции службы пробации входит сбор сведений о личности, пре­дыдущих судимостях и социальном окружении человека, виновность которого в совершении преступления установлена судом в резуль­тате разбирательства дела или признания обвиняемого. На стадии назначения наказания (sentencing) представитель службы пробации делает в суде доклад о выявленных обстоятельствах, влияющих на строгость причитающегося осужденному наказания. Судьи, как пра­вило, следуют рекомендациям этого должностного лица, однако жестко не связаны его мнением.

с.107 (с.44) См. в русском переводе: Кун Т. Структура научных революций. М., 1977.

с.109 (с.44) В концепции Т. Куна под «аномалией» понимается явление, воспри­ятие и объяснение которого невозможно в рамках существующей па­радигмы. Осознание аномалий стимулирует разработку новой па­радигмы.

с.111 (с.45) См. комментарий к с. 24.

с.129 (с.52) Непосредственных участников конфликта в судебном процессе за­менили юристы — королевские барристеры.

с.132* (с.53) Найденные около середины XI в. в Италии рукописи Дигест - сбор­ника извлечений из сочинений классических юристов (533 г.), по­лучивших обязательную силу в законодательстве Юстиниана, — ста­ли сильнейшим стимулом для оживления изучения римского права в Европе. Законодательство Юстиниана, систематизировавшее ог­ромный материал римского права, а также изданные им новые за­коны, помимо Дигест включало Кодекс, Новеллы и Институции и получило в средние века (1583 г.) название Corpus Juris Civilis («Свод гражданского права»); иногда этот свод именуют по одной из его со­ставных частей «Кодексом Юстиниана» (в оригинальном тексте X. Зера — Justinian's Code).

с. 132** (с.53) Часть ученых-правоведов придерживалась мнения, что обнаруже­ние рукописей Дигест и возрождение изучения римского права в XI— XII вв., создавшее предпосылки для рецепции римского права в Ев­ропе, было исторической случайностью.

с. 133 (с.54) При изучении римского права в средние века в качестве рабочего инструмента использовалась схоластика, ориентированная на по­нимание содержания авторитетных классических текстов. Обработка источников римского права средневековыми учеными-правоведа­ми (с использованием схоластического метода) позволила реконст­руировать сам метод формирования римского права, позволяющий создавать новые законы, соответствующие духу времени и охваты­вающие все сферы жизни общества. Во многом благодаря этому об­стоятельству стала возможной рецепция римского права в Западной Европе.

с. 139 (с.56) В русском переводе см.: Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М., 1995.

с. 141 (с.57) Под «Старым Режимом» автор подразумевает период французской истории до 1789 г.

с. 147 (с.60) «Черная Смерть» — эпидемия чумы.

с. 149 (с.62) «Lex talionis» (лат.) — «Закон равного возмездия», то есть закон, ос­нованный на принципе «око за око, зуб за зуб».

с. 156 (с.65) Согласно Библии, договор Бога с народом Израиля получил назва­ние Синайского Завета.

с. 161 (с.67) Проблемы справедливости изучает этика. Среди ученых бытует мне­ние, что первоначально, в эпоху родового строя, справедливость по­нималась просто как следование общепринятым моделям поведения_э и за нарушение требований такой справедливости причиталось наказание в виде родовой мести. Впоследствии в понимание спра­ведливости стали включаться вопросы наделения людей благами, и справедливым считалось равенство людей в доступе к ним. Затем, с расслоением общества, неравенство в положении людей оправды­вается разным достоинством, присущим индивидам (дворянин спра­ведливо не равен холопу). Аристотелевские моральные воззрения впервые обозначили уравнительный и распределительный аспекты справедливости. Как особый вид справедливости Аристотель выде­ляет воздаяние, которое должно быть пропорциональным содеянно­му. Это положение лежит в основе большинства систем современной уголовной юстиции.

с.168 (с.69) Тора — центральный документ еврейской Библии. Тору составля­ют первые пять книг Библии, которые, как гласит традиция, про­диктованы Моисею Богом примерно в 1220 г. до н.э. вскоре после исхода из Египта. У христиан эта группа книг названа Пятикни­жием Моисея. Названия на иврите пяти книг Торы отличаются от европейских названий соответствующих книг Библии: на иврите каждая книга названа по своему первому или второму слову, в европейских языках названия книг Библии обобщают их содер­жание (об этом см., например: Рабби Иосиф Телушкин. Еврейский мир. Москва-Иерусалим, 1997). Указывая на значение слова «Тора» — учение — автор подчеркивает особый характер и смысл библей­ского закона.

с.187 (с.79) На это обстоятельство следует обратить внимание, поскольку факт признания обвиняемым инкриминируемого ему деяния легитими­зирует термин «преступник», который автор использует в книге в целом и, в частности, при обсуждении технологии VORP (см. также комментарий к с. 43).

с.190* (с.80) Термином «ограбление», который неизвестен российскому законо­дательству, здесь переводится понятие англосаксонского уголовно­го права «burglary», означающее «проникновение в жилище с целью совершения преступления»; иногда русские переводчики считают это деяние — по аналогии с устаревшим отечественным составом преступления — «кражей со взломом», что не совсем точно

с. 190** (с.80) Понятие англосаксонского уголовного права «assault» переводится здесь как «нападение». Российское законодательство упоминает лишь «разбойное нападение», хотя в США под «assault» понимается широкий спектр насильственных действий, совершаемых не только из корыстных побуждений, но и в быту, из личной неприязни, под воздействием хулиганского мотива, на сексуальной почве.

с. 227 (с.95) В англосаксонском уголовном процессе жертва преступления не имеет процессуального статуса, аналогичного статусу «потерпевше­го» в российском судопроизводстве, и рассматривается как свиде­тель. Программы помощи жертвам преступлений в США и Вели­кобритании сосредотачиваются на облегчении участи жертвы непро­цессуальными способами: иногда ей выплачивается компенсация, предоставляются бесплатные консультации у психиатров и психо­терапевтов, ее родственникам обеспечивается доступ в зал суда и або­нирование мест в зале, ее ограждают от назойливости прессы и лю­бопытствующих; для зашиты жертвы может использоваться програм­ма защиты свидетелей. В некоторых европейских странах (напри­мер, в Голландии) жертву уведомляют о задержании подозреваемого и освобождении его из-под стражи. В некоторых штатах США госу­дарственному обвинителю предписывается отвечать на запросы жертвы о ходе дела и даже проводить с ней беседу. Наконец, существуют страны (Германия), где жертва приобретает процессуальные права, если пожелает выступить в роли частного обвинителя наряду с про­курором. Надо отметить, что в большинстве европейских стран за­конодатель выделяет категорию малозначительных преступлений (уголовных проступков), по делам о которых уголовное преследова­ние осуществляется только в частном порядке; в этих случаях жерт­ва после подачи жалобы на обидчика имеет процессуальные права частного обвинителя.

В российском уголовном процессе потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен физический, моральный или имущественный вред; о признании потерпевшим лицо, производя­щее дознание, следователь, прокурор выносят постановление, а суд — определение. Потерпевший, формально обладая большой сово­купностью процессуальных возможностей (заявлять отводы, хода­тайства, представлять доказательства, приносить жалобы), факти­чески лишен квалифицированной юридической помощи, психоло­гической и материальной поддержки государства и общественных структур; его реальное влияние на характер приговора невелико, а надежда на возмещение ущерба, как правило, безосновательна: бла­гополучие жертвы и ее интересы не принимаются в расчет при на­значении наказания, поскольку правосудие преследует собственные цели (ч. 2 ст. 43 УК РФ). «Восстановление социальной справедливо­сти», которое считается (в соответствии с УК РФ) одной из целей наказания, не имеет ничего общего с защитой прав жертвы преступ­ления, пока обвиняемый не может избавиться от наказания или су­щественно облегчить его, договорившись с пострадавшим и предо­ставив ему материальную и моральную компенсацию. Даже при при­мирении обвиняемого с жертвой российское законодательство до­пускает продолжение уголовного преследования (ст. 76 и ч. I ст. 90 УК РФ).

с.240 (с.101) Хотим обратить внимание, что термин «посредничество» исполь­зуется в тексте в соответствии с его значением в русском языке и не представляет собой «кальку» с употребляемого автором англий­ского слова «mediation». Ср.: Посредничество — «1. Содействие со­глашению, сделке между сторонами... 2. Содействие примирению спорящих, ссорящихся, находящихся в тяжбе сторон...» И соответ­ственно: Посредник — «1. Тот, кто осуществляет посредничество между кем-либо, содействует соглашению... 2. Тот, кто содействует примирению спорящих, ссорящихся, находящихся в тяжбе сто­рон...» (Словарь русского языка. — В 4 т. Т. III. М., 1984, с. 321). Английское слово «mediator» (посредник) в большинстве случаев мы переводим как «ведущий встреч» или «ведущий», имея в виду то обстоятельство, что этот термин уже стал входить в теорию и практику Программ Примирения в России (см. заключительную статью Р. Максудова и М. Флямера «Программы Примирения в Рос­сии: технология и действующие лица»).

с.281 (с.121) Взятым из российского уголовного законодательства термином «ог­раничение свободы» переводится употребленное автором понятие «halfway houses», то есть, буквально, «гостиницы на полпути». В этих «гостиницах» в ночное время обязаны находиться осужденные, ко­торые в остальное время дня могут свободно ходить на работу, посе­щать занятия и т.д.