- •Тема 2: Поняття та класифікація цінних паперів за законодавством України
- •1. Історія виникнення і розвитку цінних паперів як об'єкта права
- •2. Поняття та ознаки цінного папера
- •1. Цінний папір є документом.
- •2. Наявність визначеної законом форми та необхідних реквізитів, перелік яких щодо конкретних видів цінних паперів встановлюється законодавством.
- •3. Функції та властивості цінних паперів
- •4. Класифікація цінних паперів
4. Класифікація цінних паперів
Чинне законодавство України (ст. 163 ГК України, ст. 194 ЦК, ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок»), використовуючи терміни «вид», «група», «форма» цінного папера, не дає їх визначення.
В основу будь-якої класифікації на види покладений певний критерій. Різноманітність класифікацій цінних паперів залежить від різноманітності основних ознак (критеріїв) поділу2.
Головним критерієм, відповідно до якого деякі фінансові інструменти мають правовий режим цінного папера, а інші — ні, є наявність законодавчо визначених ознак цінного папера (ч. 1 ст. 163 ГК України, ч. 1 ст. 194 ЦК України, ст. З Закону України від 23.02.2006 р. «Про цінні папери та фондовий ринок»), законодавче закріплення — включення законом до переліку цінних паперів (надання документу законом правового режиму цінного папера) та наявність визначених законом для цінного папера певного виду реквізитів та відповідність встановленій формі (ч. 2 ст. 196 ЦК України, ч. З ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок», ст. 21 Закону «Про іпотеку» та ін.).
Видів цінних паперів ЦК України не визначає і на перший погляд створюється враження про те, що законодавець пішов ггіляхом створення відкритого переліку видів цінних паперів. Однак це уявлення помилкове. Відповідно до ч. 2 ст. 195 ЦК України види цінних паперів та порядок їх обігу встановлюються законом. Таким чином, перелік цінних паперів в Україні є вичерпним і визначається законами України. Надання іншим фінансовим інструментам правового режиму цінного паперу з моменту набрання чинності ЦК України здійснюється через пряму вказівку закону, який надає фінансовому інструменту правового режиму цінного папера та визначає порядок його випуску та обігу.
Такий підхід законодавця є абсолютно слушним, оскільки правовий режим цінного папера має низку особливостей: форма, зміст, порядок передачі прав за цінним папером, порядок обліку прав на цінні папери, кримінальна відповідальність за підробку цінного папера, що обумовлює необхідність вичерпного, чітко визначеного на рівні закону переліку цінних паперів.
Цінні папери за чинним законодавством України можна класифікувати за такими критеріями:
І. За порядком їх розміщення (видачі) виділяють емісійні та неемісійні цінні папери (ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок»). Емісійні цінні папери — цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуск}" стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент). До емісійних цінних паперів належать: акції; облігації підприємств; облігації місцевих позик; державні облігації України; іпотечні сертифікати; іпотечні облігації; сертифікати фондів операцій з нерухомістю; інвестиційні сертифікати; казначейські зобов’язання України.
Цінні папери, не віднесені Законом «Про цінні папери та фондовий ринок» до емісійних, можуть бути визнані такими ДКЦПФР, якщо це не суперечить спеціальним законам про ці групи та/або види цінних паперів.
Легальне закріплення класифікації цінних паперів на емісійні та неемісіині на думку О. І. Онуфрієнка, дає можливість реалізувати ряд позитивних моментів у правовому регулюванні випуску та обігу цінних паперів в Україні, а саме, уніфікувати та стандартизувати процедури реєстрації випуску емісійних цінних паперів та інформації про їх випуск, систематизувати та закріпити у законодавстві особливості випуску та обігу неемісійних цінних паперів, що призведе до зменшення колізійних моментів у правовому регулюванні обігу останніх1.
На підставі аналізу правового режиму емісійних цінних паперів за законодавством України та законодавством Російської Федерації О. І. Онуфрієнко виділяє такі ознаки емісійних цінних паперів:
закріплюють сукупність прав, що підлягають посвідченню, уступці та безумовній реалізації з дотриманням встановлених законом форми і порядку;
розміщуються випусками як у документарній, так і у бездокументарній формі;
у межах одного випуску мають рівний об'єм і строки реалізації прав незалежно від часу набуття;
можуть вільно обертатись на вторинному ринку, при цьому до нового власника переходить уся сукупність прав, посвідчених ними;
випуск емісійних цінних паперів підлягає обов'язковій державній реєстрації у встановленому законодавством порядку2.
До неемісійних цінних паперів належать: вексель, ощадний «депозитний) сертифікат, заставна.
II. Відповідно до ч. З ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» за формою випуску цінні папери поділяють на:
випущені у документарній формі, що являють собою сертифікат цінних паперів, який містить реквізити відповідного виду цінних паперів відповідної емісії, дані про кількість цінних паперів і засвідчує сукупність прав, що надаються цими цінними паперами;
випущені в бездокументарній формі, що являють собою здійснений зберігачем обліковий запис, що є підтвердженням права власності на цінний папір.
Форма цінного папера не впливає на обсяг прав за цінним папером, але визначає порядок обліку та передачі прав за цінними паперами в системах обліку прав власників цінних паперів Національної депозитарної системи — системі реєстру власників іменних цінних паперів та системі депозитарного обліку прав власників цінних паперів.
III. За формою випуску відповідно до ч. 4 ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» цінні папери можуть бути на пред'явника, іменні та ордерні. На мою думку, критерій класифікації в даному випадку законодавцем сформульовано невдало. Дана класифікація цінних паперів здійснюється за критерієм способу визначення уповноваженої особи; за формою випуску цінні папери відповідно до ч. З ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» поділяються на документарні та бездокументарні.
Права, посвідчені іменним цінним папером, передаються в порядку, встановленому законами України (ч. З ст. 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»). Відповідно зо ч. 4 ст. 197 ЦК України права, посвідчені іменним цінним папером, передаються у порядку, встановленому для відступлення права вимоги (цесії). Особа, яка передає право за цінним папером (індосант), відповідає за недійсність відповідної вимоги і не відповідає за її невиконання. Стаття 163 ГК України визначає, що іменні цінні папери, якщо інше не встановлено законом або в них спеціально не передбачено, що вони не підлягають передачі, передаються шляхом повного індосаменту.
Права за ордерним цінним папером передаються шляхом вчинення на цьому папері індосаменту. Індосант відповідає за наявність та здійснення цього права. Згідно з індосаментом до особи, якій (або у розпорядження якої) передаються права, засвідчені цінним папером (індосата), переходять усі ці права. Індосамент може бути бланковим (без зазначення особи, щодо якої має бути здійснене виконання зобов'язань) або ордерним (із зазначенням такої особи) (ст. 197 ЦК України, ч. 4 ст. 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).
Особа, що розмістила (видала) цінний папір, та особи, що індосували його, відповідають перед його законним власником солідарно. У разі задоволення вимоги законного власника ордерного цінного папера про виконання засвідченого цим папером зобов'язання однією або кількома особами з числа тих, хто має такі зобов'язання, особи, що індосували цінний папір, набувають права зворотної вимоги (регресу) щодо інших осіб, які мають зобов'язання за цінним папером (ст. 198 ЦК України, ст. 5 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).
IV. Частина 1 ст. 195 ЦК України, ч. З ст. 163 ГК України ті ч. 5 ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок», використовуючи критерій класифікації прав з цінних паперів (зобов'язальні права, речові права та корпоративні права), здійснюють розподіл цінних паперів на групи.
Відповідно до ч. З статті 163 ГК України в Україні можуть випускатись і перебувати в обігу пайові, боргові та інші цінні папери. Частина 1 ст. 195 ЦК України визначає, що в Україні б цивільному обороті можуть бути: пайові, боргові, похідні та товарозпорядчі цінні папери.
Відповідно до ч. 5 ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» в Україні у цивільному обороті можуть бути такі групи цінних паперів:
1) пайові цінні папери — цінні папери, які посвідчують участь їх власника у статутному капіталі (крім інвестиційнії! сертифікатів), надають власнику право на участь в управлінні емітентом і отримання частини прибутку, зокрема у вигляді дивідендів, та частини майна у разі ліквідації емітента. До пайових цінних паперів відносяться: а) акції; б) інвестиційні сертифікати.
Відповідно до ст. 25 Закону «Про ІСІ» інвестори пайового інвестиційного фонду не мають права втручатись у діяльність компанії з управління активами, крім випадків нагляду за виконанням інвестиційної декларації, зберіганням активів фонду, веденням реєстру власників інвестиційних сертифікатів, проведенням аудиторських перевірок діяльності та оцінкою майна фонду через створену ними спостережну раду. Тому такі ознаки пайового цінного папера, як засвідчення участі у статутному капіталі та надання права власнику цінного папера на участь в управлінні емітентом, інвестиційному сертифікату не властиві.
2) боргові цінні папери — цінні папери, що посвідчують відносини позики і передбачають зобов'язання емітента сплатити у визначений строк кошти відповідно до зобов'язання. До боргових цінних паперів відносяться:
а) облігації підприємств;
б) державні облігації України;
в) облігації місцевих позик;
г) казначейські зобов'язання України; ґ) ощадні (депозитні) сертифікати;
д) векселі.
3) іпотечні цінні папери — цінні папери, випуск яких забезпечено іпотечним покриттям (іпотечним пулом) та які посвідчують право власників на отримання від емітента належних їм коштів. До іпотечних цінних паперів відносяться:
а) іпотечні облігації;
б) іпотечні сертифікати;
в) заставні;
г) сертифікати ФОН.
Спірним, на нашу думку, є віднесення до іпотечних цінних паперів заставної, випуск якої не забезпечено іпотечним покриттям (іпотечним пулом) і яка надає право в разі невиконання основного зобов'язання звернути стягнення на предмет іпотеки;
приватизаційні цінні папери — цінні папери, які посвідчують право власника на безоплатне одержання у процесі приватизації частки майна державних підприємств, державного житлового фонду, земельного фонду;
похідні цінні папери — цінні папери, механізм випуску та обігу яких пов'язаний з правом на придбання чи продаж протягом строку, встановленого договором, цінних паперів, інших фінансових та/або товарних ресурсів.
Відповідно до Правил випуску та обігу фондових деривативів, затверджених рішення ДКЦПФР від 24 червня 1997 р. № 13 до похідних цінних паперів віднесені стандартизовані строкові договори: ф'ючерсні, форвардні контракти, свопи та ін.; 6) товаророзпорядчі цінні папери — цінні папери, які надають їх держателю право розпоряджатися майном, вказаним у цих документах. До цієї групи цінних паперів відносять коносамент та складські свідоцтва, правовий режим яких визначається Кодексом торговельного мореплавства України та Законом України «Про сертифіковані товарні склади та прості та подвійні складські свідоцтва».
V. За видом емітента цінні папери поділяються на:
а) державні цінні папери — цінні папери, розміщені державою в особі уповноваженого законодавством органу державної виконавчої влади;
б) цінні папери адміністративно-територіальних одиниць — цінні папери, випущені місцевими органами влади Автономної Республіки Крим або міськими радами;
в) корпоративні цінні папери — цінні папери, розміщені юридичними особами — суб'єктами господарювання будь-якої форми власності та організаційно-правової форми.
VI. Залежно від показника, в якому виражені цінні папери, відповідно до ст. 1 Декрету Кабінету Міністрів України від 19 лютого 1993 р. «Про систему валютного регулювання та валютного контролю» їх можна поділити на: цінні папери, виражені у валюті України; цінні папери, виражені в іноземній валюті: цінні папери, виражені у банківських металах (золото, срібло, платина, метали платинової групи, доведені до найвищої проби відповідно до міжнародних стандартів).
VII. Залежно від строку обігу виділяють цінні папери:
строкові — цінні папери, що мають чітко визначений строк обігу. Прикладом таких цінних паперів є облігація, казначейське зобов'язання, ощадний сертифікат. У свою чергу строкові цінні папери поділяються на довгострокові — строк обігу яких перевищує п'ять років; середньострокові —строк обігу яких становить від одного до п'яти років; короткострокові — строк обігу яких до одного року.
без визначеного строку обігу — це цінні папери, строк обігу яких не обмежений часовими рамками. Прикладом таких цінних паперів є акція, передача прав за якою можлива протягом фактичного існування цього цінного папера, обумовленого строком існування акціонерного товариства, що є емітентом такої акції.