- •Тема 2: Поняття та класифікація цінних паперів за законодавством України
- •1. Історія виникнення і розвитку цінних паперів як об'єкта права
- •2. Поняття та ознаки цінного папера
- •1. Цінний папір є документом.
- •2. Наявність визначеної законом форми та необхідних реквізитів, перелік яких щодо конкретних видів цінних паперів встановлюється законодавством.
- •3. Функції та властивості цінних паперів
- •4. Класифікація цінних паперів
2. Наявність визначеної законом форми та необхідних реквізитів, перелік яких щодо конкретних видів цінних паперів встановлюється законодавством.
В юридичній літературі підхід до виділення цієї ознаки цінного папера як самостійної неоднозначний. Одні дослідники, зокрема О. І. Дегтярьова, Н. М. Коршунов, Е. Ф, Жуков, не виділяють цю ознаку як самостійну, об'єднуючи з поняттям документ. При цьому форму цінного папера вбачають у технічних характеристиках виконання бланка сертифіката цінного папера, а зміст зводять до наявності сукупності реквізитів1. Інші науковці, зокрема В. А. Бєлов, Є. А. Суханов, досліджуючи це питання, обґрунтовують розмежування понять «документ», «форма документа», «зміст документа» та «обов'язкові реквізити».
Вимоги щодо форми цінного папера. Поліграфічне виконання бланків цінних паперів (спосіб друку, папір, засоби захисту тощо) повинне відповідати встановленим законодавчим вимогам, що визначаються постановою Кабінету Міністрів України від 19 квітня 1993 р. № 283 із змінами, внесеними згідно з Постановами КМУ № 868 від 8 серпня 1997 р. № 1919 від 18 жовтня 1999 р. «Про встановлення порядку виготовлення бланків» цінних паперів і документів суворого обліку» та наказом Міністерства фінансів України від 25 листопада 1993 р. № 98, Служби безпеки України від 15 листопада 1993 року № 118, Міністерства внутрішніх справ України від 24 листопада 1993 р. № 740 «Про затвердження Правил виготовлення бланків цінних паперів і документів суворого обліку». Виготовлення бланків цінних паперів і документів суворого обліку здійснюється тільки на державних спеціалізованих підприємствах, які охороняються органами внутрішніх справ; виготовлення та ввезення бланків цінних паперів, документів суворого обліку і знаків поштової оплати, а також матеріалів та напівфабрикатів для їх виробництва здійснюється лише за ліцензіями, виданими Міністерством фінансів України.
Вимоги щодо реквізитів цінного папера. Перелік реквізитів щодо кожного з цінних паперів окремо визначається законодавством, зокрема Законом «Про цінні папери та фондовий ринок» та спеціальними законами, що визначають правовий режим окремих видів цінних паперів. Відповідно до ч. 2 ст. 196 ЦК України документ, який не містить обов'язкових реквізитів цінних паперів і не відповідає формі, встановленій для цінних паперів, не є цінним папером. Тому при укладанні угод з цінними паперами слід звертати увагу на наявність у сертифікаті цінного папера усіх реквізитів, які визначені за законом.
У законодавчих актах України можуть встановлюватися й інші необхідні вимоги до цінних паперів, крім їх реквізитів та вимог до форми, які є обов'язковими для розміщення (видачі) та/або обігу цінного папера. Однак такі вимоги, згідно із ч. 2 ст. 196 ЦК не впливають на статус документа як цінного папера2.
3. Цінний папір посвідчує грошове або інше майнове право та визначає ті юридичні можливості, на здійснення яких має право власник цінного папера (одержання доходу у вигляді дивідендів або процентів чи певного майна тощо).
Дана ознака відображає класичну точку зору про те, що цінний папір на відміну від інших документів є завжди документом майнового характеру. Однак у науковій літературі неодноразово справедливо зазначалось про те, що права, які посвідчують цінні папери, не обмежуються майновими (зокрема, право на участь в управлінні емітентом, немайнові права для акцій — ст. 6 Закону «Про цінні папери та фондовий ринок»), а грошове право належить до майнових, тому не потребує окремого виділення1. Враховуючи це, пропонується таке формулювання даної ознаки цінного папера: посвідчує майнове або інше спеціально передбачене законом право2;
4. Цінний папір характеризується можливістю передачі прав, що випливають з нього, іншим особам. Способи передачі та можливі обмеження щодо передачі залежать від виду цінного папера і можуть бути різними — від вільного обігу до повного індосаменту або до заборони передачі іншим особам.
Відповідно до ст. 4 Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.
Для передачі іншій особі прав, посвідчених цінним папером на пред'явника, достатньо вручити цінний папір цій особі. Права, посвідчені іменним цінним папером, передаються у порядку, встановленому законами України. Права, посвідчені ордерним цінним папером, передаються шляхом вчинення на цьому папері індосаменту. Індосант відповідає за наявність та здійснення цього права.
Згідно з індосаментом до особи, якій (або у розпорядження якої) передаються права, посвідчені цінним папером (індосата), переходять усі ці права. Індосамент може бути бланковим (без зазначення особи, щодо якої має бути здійснене виконання зобов'язань) або ордерним (із зазначенням такої особи).
5. Здійснення засвідченого цінним папером суб'єктивного права можливо лише шляхом його пред'явлення. Цей непорушний раніше постулат піддається сумніву з точки зору обігу бездокументарних цінних паперів. Вітчизняне законодавство(ст. 194 ЦК України, ст. 163 ГК України, ст. З Закону «Про цінні папери та фондовий ринок») встановлює, що цінний папір — це передусім документ. Це положення має наслідком презумпцію, що здійснення чи передача прав можливі тільки при пред'явленні відповідного документа.
Право власності на цінний папір, випущений у документарній формі, посвідчується сертифікатом цінних паперів, що містить реквізити відповідного виду цінних паперів відповідної емісії, дані про кількість цінних паперів і який засвідчує сукупність прав, що надаються цими цінними паперами (ст. 1 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»). Для здійснення засвідченого цінним папером суб'єктивного права пред'являється сертифікат цінного папера.
При бездокументарній формі випуску цінних паперів постає проблема легітимації суб'єкта права для визначення особи, яка має право на здійснення засвідченого ним суб'єктивного права, оскільки сертифікати цінних паперів відсутні. Єдиний на весь випуск таких цінних паперів глобальний сертифікат оформляється емітентом та передається на зберігання в обраний ним депозитарій (ч. 2 ст. 4 Закону «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів»).
Іменна ідентифікація власників цінних паперів, випущених у бездокументарній формі, здійснюється на підставі облікового реєстру рахунків власників у зберігача (ч. 2 ст. 4 Закону «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів»). Документом, що підтверджує право власності на цінні папери/випущені в бездокументарній формі, є виписка з облікового реєстру рахунків власників у зберігача.
Втрата цінного папера, за загальним правилом, тягне за собою неможливість реалізувати втілене в ньому право. Разом з тям закон передбачає можливість відновлення іменних цінних паперів, яке провадиться державними органами, підприємствами, установами і організаціями, що випустили ці папери. Що стосується особи, яка втратила цінний папір на пред'явника, то вона може в порядку, встановленому Главою 7 Розділу IV Цивільного процесуального кодексу України, просити суд про визнання папера недійсним і про відновлення її прав на втрачений цінний папір1.
Цінний папір визначає взаємовідносини МІЖ особою, яка випустила цінний папір, та його власником. Залежно від виду цінного папера між емітентом та власником цінного папера можуть виникати різні права. І. Безклубий, виділяючи цю ознаку, вважає, що у цінному папері має бути виражене право, оскільки закріплення взаємних прав і обов'язків у цінному папері є недопустимим2.
Цінні папери передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх випуску. Умови випуску емісійних цінних паперів визначаються емітентом у проспекті емісії.
Відповідно до ст. 5 Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» особа, що розмістила (видала) цінний папір, та особи, що індосували його, відповідають перед його законним володільцем солідарно. У разі задоволення вимоги законного володільця ордерного цінного папера про виконання посвідченого цим папером зобов'язання Однією або кількома особами з числа тих, хто має такі зобов'язання, особи, що індосували цінний папір, набувають право зворотної вимоги (регресу) щодо інших осіб, які мають зобов'язання за цінним папером. Відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.
Наявність усіх наведених ознак у сукупності дозволяє віднести той чи інший документ до цінних паперів.
Відповідно до ст, 1 Закону «Про цінні папери та фондовий ринок» фінансові інструменти — це цінні папери, строкові контракти (ф'ючерси), інструменти грошового обігу, відсоткові строкові контракти (форварди), строкові контракти на обмін (на певну дату в майбутньому) в разі залежності ціни від відсоткової ставки, валютного курсу чи фондового індексу (відсоткові, курсові чи індексні свопи), опціони, що дають право на купівлю або продаж будь-якого із зазначених фінансових інструментів, у тому числі тих, що передбачають грошову форму оплати (курсові та відсоткові опціони),.
Сурогат цінного папера — це фінансовий інструмент, який має призначення та відповідає ознакам цінного папера, однак не визнається законодавством як такий, не регулюється державою чи в іншому загальновизнаному порядку1. До сурогатів цінних паперів можна віднести такі документи:
Компенсаційні сертифікати використовувались для придбання акцій акціонерних товариств, що створювались в процесі приватизації державного майна відповідно до постанови КМУ від 7 лютого 1996 р. «Про порядок обігу сертифікатів, отриманих громадянами України як компенсацію втрат від знецінення грошових заощаджень в установах Ощадного банку та колишнього Укрдержстраху».
Чек - застосовується для здійснення розрахунків у безготівковій формі між юридичними особами, а також фізичними та юридичними особами з метою скорочення розрахунків готівкою за отримані товари, виконані роботи та надані послуги. Розрахунковий чек — розрахунковий документ, що містить нічим не обумовлене письмове розпорядження власника рахунку (чекодавця) банку-емітенту, у якому відкрито його рахунок, про сплату чекодержателю зазначеної в чеку суми коштів (п. 1.4 Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженої постановою Правління НБУ від 21 січня 2004 року №22).
Коносамент — товаророзпорядчий документ, що посвідчує право його держателя розпоряджатися зазначеним у коносаменті вантажем і отримати вантаж після завершення перевезення. Коносамент головним чином застосовується при здійсненні морських перевезень і є доказом прийому перевізником вантажу, зазначеного у коносаменті. Реквізити коносамента визначені ст. 138 Кодексу торговельного мореплавства України. Передача коносамента здійснюється з дотриманням таких правил: 1) іменний коносамент може передаватися за іменними передаточними написами або в іншій формі з дотриманням правил, установлених для передачі боргової вимоги; 2) ордерний коносамент може передаватися за іменними або бланковими передаточними написами; 3) коносамент на пред'явника може передаватися шляхом простого вручення (ст. 140 КТМ України).
У науці сурогатами визначають також документи, оформлені як цінні папери, але які не визнаються такими внаслідок порушення вимог законодавства щодо форми або змісту цінного папера1. Такий погляд відповідає ч. 2 ст. 196 ЦК України, яка передбачає, що документ, який не містить обов'язкових реквізитів цінних паперів і не відповідає формі, встановленій для цінних паперів, не є цінним папером.