Вопрос 85

общий порядок заключения договора.

Заключение договора, кроме мелких бытовых сделок, проходит обычно несколько стадий, каждая из которых влечет для будущих контрагентов определенные правовые последствия. Различен и порядок заключения договоров: наряду с общими правилами действуют специальные пра-вила о заключении договоров на торгах и обязательном заключении договора, когда могут возникать преддоговорные споры, разрешаемые судом. Наконец, особенности заключения договора могут вытекать из со-глашения, достигнутого будущими его участниками в рамках состоявшего-ся ранее предварительного договора.

Общий порядок заключения договоров. Договор м. б. заключен по местонахождению одной из его сторон или в ином месте (на выставке, ярмарке) путем одновременного подписания сторонами заранее подготов-ленного договорного текста. Такова же обычная процедура заключения мелких бытовых договоров, многие из которых могут совершаться также в устной форме. Однако нередко договор заключается посредством обмена между сторонами предложением его заключить (офертой) и согла-сием на такое предложение (акцептом). Такой обмен возможен как в устной, так и в письменной форме.

Оферта. Предложение заключить договор именуется офертой и должно удовлетворять определенным требованиям, названным в ст. 435 ГК. Офер-та д. б.:

(1) адресована одному или нескольким конкретным лицам

(2) содержать существенные условия договора

(3) выражать намерение заключить договор с адресатом, если им будет принято предложение.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адре-сатом.

Важное практическое значение имеет срок действия оферты. Он м. б. назван в самой оферте или определен законом, что бывает редко. В ином случае оферта действительна в течение срока, нормально не-обходимого для получения ответа (п. 1 ст. 441 ГК). Такой срок должен определяться с учетом всех обстоятельств, прежде всего, предмета офер-ты и срока прохождения почты между контрагентами. Когда оферта сде-лана устно, для заключения договора должно последовать немедлен-ное ее принятие, если делающее оферту лицо не назвало срок для ее принятия.

По общему правилу оферта является безотзывной (т.е. не м. б. ото-звана в течение срока, установленного для ее акцепта), однако иное м. б. оговорено в самой оферте или вытекать из существа предложения либо обстановки, в которой оно было сделано. Первая ситуация будет иметь место в случае предложения купить скоропортящиеся товары, вто-рая - при резком колебании экономической конъюнктуры, что делает от-зыв оферты объяснимым и справедливым.

ГП известно понятие публичной оферты. Реклама и иные предложе-ния, адресованные неопределенному кругу лиц, оферту не создают, а считаются приглашением делать оферты. Однако содержащее все сущест-венные условия договора предложение, из которого усматривается воля его автора заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзо-вется, признается публичной офертой. Публичной офертой надо считать опубликованное в печати приглашение на распродажу товаров с указани-ем их наименований и цен. Публичная оферта именуется в законодатель-стве о приватизации публичным предложением (ст. 23 Закона о при-ватизации гос. и муниципального имущества).

Акцепт. Ответ лица, которому адресована оферта, о согласии на ее принятие именуется акцептом. Однако для этого он:

во-первых, д. б. полным и безоговорочным согласием

во-вторых, получен в срок, установленный для акцепта (ст. 438 ГК).

Молчание акцептом не признается.

Акцепт с согласием заключить договор на иных условиях таковым не является и считается новой офертой. Акцепт м. б. отозван при условии, что его отзыв получен ранее или одновременно с первоначально направ-ленным акцептом. Если акцепт поступил после установленного для него срока, необходимо различать две ситуации с разными правовыми последствиями (ст. 442 ГК).

Когда своевременно отправленный ответ получен с опозданием (напри-мер, по вине почты или оферента, неправильно указавшего свой адрес), акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведо-мит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

В случаях, когда акцепт по вине его отправителя был сделан с опозданием, он считается состоявшимся, если оферент немед-ленно сообщит о принятии им опоздавшего акцепта. Эти два пра-вила практически оправданны и создают условия для заключения догово-ра при несвоевременном получении акцепта.

Момент заключения договора. Он важен для определения примени-мого к договору законодательства, ибо согласно п. 1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать императивным нормам законодательства, дейст-вующим в момент его заключения. В таком же порядке применяются к договору и диспозитивные нормы, если стороны не согласовали в дого-воре иные условия.

По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта или в момент подписания единого согласованного между сторонами текста до-говора. Однако реальные договоры, напомним, считаются заключенны-ми с момента передачи соответствующего имущества. К ней при-равнивается передача коносамента или иного товарораспорядительно-го документа на это имущество, например товарного складского свиде-тельства.

При нотариальной форме договора он считается заключенным в мо-мент составления нотариально заверенного текста договора. Если договор подлежит гос. регистрации, он вступает в силу с момента такой регистра-ции*(283).

Местом заключения договора, если оно в договоре не указано, счи-тается место жительства гражданина или место нахождения юр. лица, направившего оферту, - гласит ст. 444 ГК. Эта норма д. б. дополнена двумя случаями: договор совершается в виде единого документа, и на-правления оферты нет; договор заключается на ярмарке или торговой выставке. В таких ситуациях местом заключения договора должно призна-ваться место его подписания.

Место заключения договора необходимо учитывать при определении применимого к нему права, обычаев делового оборота, а также при толко-вании его условий. Это особенно важно при заключении договора на яр-марках, имеющих свои правила проведения.

Ворос 86

заключение договора в обязательном порядке.

В отступление от принципа свободы договора ГК и дополняющие его за-коны предусматривают ряд норм, в силу которых заключение договора обязательно. Существуют три группы случаев, когда вступление в договор обязательно.

Во-первых, такая обязательность установлена ст. 426 ГК для пуб-личного договора. Данная норма введена прежде всего в интересах граждан-потребителей, но ее действие распространяется и на юр. лиц всех видов, которым необходимо соответствующее обслуживание.

Во-вторых, обязательное заключение договора введено законодатель-ством о поставках товаров и выполнении работ для гос. нужд. Это предусматривается федеральными законами: от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных гос. нужд"*(287), от 29 декабря 1994 г. "О гос. материальном резерве"*(288), от 27 декабря 1995 г. "О гос. оборонном заказе"*(289).

В-третьих, обязательное заключение договора допускается антимо-нопольным законодательством. Согласно ст. 12 Закона о конкуренции антимонопольные органы вправе выдавать хозяйствующим субъектам "обязательные для исполнения предписания о заключении договоров". Это правило имеет особенность: такое предписание м. б. оспорено заинте-ресованной стороной в суде.

При обязанности заключить договор сторона, получившая оферту, должна в течение 30 дней направить другой стороне извещение об акцепте, об отказе от акцепта или сообщить о предлагаемых иных условиях, составив для этого протокол разногласий к проекту договора. В двух последних случаях сторона, направившая оферту, может предъя-вить иск в суд о понуждении заключить договор или о разрешении раз-ногласий по его условиям, а также о возмещении убытков, причиненных необоснованным уклонением от договора.

Кроме того, обязательность заключения договора может вытекать из соглашения сторон. Таковым является наличие предварительного договора, назначение которого состоит как раз в том, чтобы обеспечить для заинтересованной стороны заключение в будущем желаемого догово-ра.