Вопрос 75

удержание. Задаток и его функции.

УДЕРЖАНИЕ.

Как способ обеспечения обязательств удержание состоит в праве кредитора, у которого находится вещь другого лица, например подрядчи-ка, перевозчика, хранителя, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор, пока это лицо (должник) не погасит связанные с данной вещью пла-тежи. Если такие платежи не последуют, требования кредитора удовле-творяются из стоимости вещи в порядке, установленном для залога.

В отличие от других обеспечительных мер, удержание возникает в си-лу норм закона, правда, диспозитивных; в договоре м. б. предусмотрено иное.

Примененный в ст. 359 ГК термин "вещь" имеет в ГП широкое содержа-ние и охватывает всякого рода имущество, в т. ч. деньги (ст. 128 ГК). По-этому надлежит заключить, что при отсутствии в ст. 359 ГК прямых огра-ничений предметом удержания м. б. любые не изъятые из оборота вещи, в т. ч. деньги.

В отношении круга требований, для обеспечения которых может ис-пользоваться удержание, ГК содержит широкую формулировку. Удержание допускается при неисполнении должником в срок обязательства по опла-те вещи, возмещению связанных с ней издержек и других убыт-ков. Применительно к обязательствам предпринимателей удержание возможно для обеспечения также других требований, не связанных с оплатой вещи, но возникших из обязательства (п. 1 ст. 359 ГК).

В статьях ГК об удержании нет указаний о возмещении кредитору про-изведенных им затрат и расходов в связи с удержанием вещи (хранение вещи, кормление и лечение животных и т.д.). Такие затраты д. б. отне-сены на неисправного должника, но только при их необходимости, что обязан доказать кредитор.

Риск случайной гибели и порчи удерживаемой вещи в соответствии с общим правилом гражданского законодательства падает на ее собст-венника (ст. 211 ГК). Однако удерживающий вещь кредитор обязан обеспечить ее сохранность и несет ответственность при ее гибели (порче) по общим нормам ГП

Если удержание вещи не приводит к выполнению требования кредитора, это требование удовлетворяется в объеме и порядке, преду-смотренных для отношений залога (ст. 360 ГК), т.е. суд по иску креди-тора обращает взыскание на удерживаемую вещь.

В ряде случаев законодательство устанавливает для обращения взыска-ния на удерживаемую вещь специальные правила. В силу п. 6 ст. 720 ГК допускается самостоятельная продажа вещи заказчика, удержи-ваемой подрядчиком, по истечении месяца со дня, когда договор дол-жен был быть исполнен, но после двукратного уведомления заказчи-ка.

Отличия от залога:

- залог возникает на основании договора.

- в удержании нет права следования. Выбытие вещи из владения прекращает удержание.

- существенное условие залога: предмет и его оценка. Удержание же это односторонняя сделка и предмет не индивидуализирован.

ЗАДАТОК:

Согласно п. 1 ст. 380 ГК задатком признается денежная сумма, вы-даваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения дого-вора и в обеспечение его исполнения.

Задаток следует отличать от аванса - суммы, уплаченной стороной в счет причитающихся с нее платежей по заключенному договору. Как и задаток, аванс является платежом по договору и доказательством его заключения, но он не выполняет обеспечительную функцию. В слу-чае сомнений относительно того, является ли сумма, уплаченная в счет платежей, задатком или авансом, она считается авансом, если не дока-зано иное.

Предмет задатка – только деньги.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка д. б. совершено в письменной форме. несоблюдение ведет последствия ст. 162: Несоблю-дение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказа-тельства. Нарушение права о письменной форме не влечет недействи-тельнсоти самого факта задатка.

Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком

1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по со-глашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток д. б. возвращен.

2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая зада-ток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответ-ственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой сто-роне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Исходя из вышесказанного задаток выполняет функции:

(1) платежная. При исполнении договора лицо отдавшее задаток вправе удержать его из суммы предстоящих платежей. Отличен от иных платежей тем что выносится вперед.

(2) обеспечительная. При неисполнении обязательства сторона теря-ет задаток или возвращает задаток в двойном размере.

(3) удостоверительная (доказательственная). Учитывая акцессорный характер соглашения о задатке можно сформулировать 2 возможных по-следствия невыдачи и неполучения задатка при наличие соглашения о нем:

А) если стороны в качестве меры обеспечения исполнения обязательст-ва вытекающего из договора предусмотрели выдачу задатка но не связали момент заключения этого договора с моментом предоставления задатка, то невыдача задатка не м.б. основанием для признания договора неза-ключенным.

Б) если стороны согласовали в качестве существенного условия догово-ра обязательственное предоставление задатка и связали момент заключе-ния договора с моментом выдачи задатка, то если задаток не предостав-лен, то и договор не заключен.