§ 2. Виды освобождения от уголовной ответственности

2.1. Деятельное раскаяние

В соответствии с ч. 1 ст. 75 УК РФ деятельное раскаяние представляет собой совершение определенных действий лицом, впервые совершившим преступление небольшой тяжести, и совершение этих действий является основанием возможного освобождения лица от уголовного ответственности. Таким образом, освобождение от уголовного ответственности в связи с деятельным раскаянием предполагает наличие следующих условий: 1) совер­шение преступления впервые; 2) совершение преступления небольшой тяже­сти –умышленного или неосторожного деяния, за совершение которого мак­симальное наказание не превышает двух лет лише­ния свободы; 3) определенное поведение после совершения преступления – добровольная явка с повинной, способствование раскрытию преступления, возмещение причиненного ущерба или иным образом заглаживание вреда, причиненного преступлением. И только при наличии всех этих трех условий можно говорить о возможности освобождения от уголовного ответственности по основанию деятельного раскаяния. Причем третье условие предполагает поведение, включающее в себя все действия, указанные в законе. Несовершение хотя бы одного из указанных действий является основанием, исклю­чающим деятельное раскаяние. Однако в литературе высказывается мнение, что совершения одного или нескольких из указанных действий достаточно для признания наличия деятельного раскаяния.¹ Но более правильной представ­ляется другая точка зрения, которой придерживается и судебная практика. Она заключается в том, что при несовершении всех действий, свидетельст­вующих о деятельном раскаянии, речь может идти лишь о наличии обстоя­тельств, смягчающих наказание, а не об основании освобождения лица от уголовного ответственности.²

Рассмотрим каждое условие деятельного раскаяния.

Деятельное раскаяние, как основание освобождения от уголовной ответственности, может быть применено лишь к лицу, совершившему преступление впервые, те есть это лицо, с юридической точки зрения, должно счи­таться не совершавшим ранее преступлений. Таким лицом может быть как субъект реально никогда раньше в своей жизни не совершавший преступле­ний, так и субъект, реально раньше в своей жизни совершавший преступления, но за эти преступления он был в установленном законом порядке освобожден от уголовной ответственности, либо судимости за ранее совершенные им преступления были сняты или погашены. Это положение вы­текает из ч. 2 ст. 16 УК РФ, и аргументировать его можно тем, что материальные уголовно-правовые отношения воз­никают в момент совершения преступления и прекращаются в момент приня­тия решения об освобождении от уголовной ответственности либо в момент погашения или снятия судимости. Следовательно, если лицо, совершившее преступление было освобождено от уголовной ответственности либо было привлечено к ней и осуждено, но судимость снята или погашена, то у этого лица нет никаких материальных уголовно-правовых отношений, и юридически оно считается не совершавшим преступления, хотя фактически это не так.

Таким образом, совершение преступления впервые, как условие освобождения от уголовной ответственности по основанию деятельного раскаяния заключается в совершении преступления лицом никогда раньше не совершавшим преступлений, либо совершавшим, но освобожденным от уголовной ответственности, либо привлеченным к ней и осужденным, но на момент совершения нового преступления, за которое предполагается освобождение, суди­мость за первое снята или погашена.

Второе условие деятельного раскаяния предполагает совершение преступления небольшой тяжести. Это значит, что в случае привлечения лица, совершившего данное преступление, к уголовной ответственности макси­мальное наказание, предусмотренное за это преступление, не превышает двух лет лишения свободы. Причем данное преступление мо­жет быть совершено как умышленно, так и неосторожно (ч. 2 ст. 15 УК РФ).

Третье условие деятельного раскаяния как основания освобождения от уголовной ответственности заключается в совершении закрепленных в зако­не позитивных действий: 1) добровольная явка с повинной: 2) способствование раскрытию преступления; 3) возмещение причиненного ущерба или иное заглаживание вреда, причиненного преступлением.

Явка с повинной представляет собой заявление лица, совершившего преступление (в том числе и в соучастии), об этом факте правоохранитель­ным органам, а также непосредственно саму явку в эти органы. Явка с повинной обязательно предполагает полное признание вины явившегося в совер­шенном преступлении. Признак добровольности явки с повинной означает, что лицо, совершившее преступление, должно сделать заявление о соверше­нии преступления без какого-либо принуждения со стороны правоохранитель­ных органов. Так, добровольная явка с повинной исключается, если лицо при­знается в совершении преступления, будучи задержанным (арестованным) или вынуждено признать свою вину под давлением доказательств и т.п. В то же время добровольная явка с повинной возможна не только лицом, о котором неизвестно правоохранительным органам (то есть преступление, которое оно совершило, не раскрыто), но также лицом, скрывающимся от следствия и суда (то есть лицом, о котором известно правоохранительным органам). Та­ким образом, добровольность явки с повинной означает сообщение лица о совершенном им преступлении и полное признание им своей вины, в то время как у него была реальная возможность скрыться от правоохранительных ор­ганов и избежать уголовной ответственности. Необходимо также отметить, что добровольная явка с повинной возможна как в отношении известных пра­воохранительным органам преступлений, так и в отношении неизвестных им преступных деяний.

Следующее необходимое действие в деятельном раскаянии – способствование раскрытию преступления, которое означает, что лицо, совершившее преступление и добровольно явившееся с повинной оказывает активную помощь правоохранительным органам в раскрытии и расследовании этого преступления. Это может быть помощь в сборе доказательств по делу, выявлении и задержании соучастников совершенного преступления, в выяв­лении причин и условий, способствовавших совершению преступления. Пред­ставляется, что о способствовании раскрытию преступления со стороны лица, его совершившего, можно говорить лишь при наличии активного поведения, при наличии инициативы этого лица в сборе и закреплении доказательств, в выявлении и задержании соучастников, в проведении следствен­ных действий. Одно лишь желание со стороны виновного лица помочь правоохранительным органам в раскрытии преступления без проявления инициати­вы, без подкрепления ее активными действиями, не является способствованием раскрытию преступления. О значимости такого действия, как способствование раскрытию преступления, говорит то, что лицо, совершившее престу­пление, не обязано свидетельствовать против себя, доказывать свою виновность или невиновность, способствовать раскрытию преступления (ст. 49 и ст. 51 Конституции Российской Федерации).

Еще одно необходимое действие в рамках деятельного раскаяния закреплено в ч. 1 ст. 75 УК РФ, и состоит в возмещении причиненного ущерба или заглаживании вреда, причиненного совершением преступления, иным образом. Как известно, в результате совершения общественно опасного деяния наступают определенные последствия. Эти последствия также являются общественно опасными, и они наступают всегда (материальные либо не материальные). Общественно опасные последствия – это тот вред, который наносится объекту уголовно-правовой охраны. Если нет вреда для охраняемого объекта, то нет и преступления. Таким образом, преступлений без последст­вий не бывает. Именно поэтому законодатель в качестве обязательного дей­ствия при деятельном раскаянии закрепил необходимость устранения вреда для объекта и возвращения его в то состояние, в котором он находился до со­вершения преступления, так как без этих действий нельзя говорить об утрате общественной опасности деяния.

В зависимости от того, возможно ли указанными действиями придать охраняемому объекту то состояние, в котором он находился до совершения преступления, или это сделать невозможно, законодатель различает две формы устранения последствий преступления: 1) возмещение причиненного ущерба – означает совершение каких-либо действий (например, в виде воз­врата похищенного имущества или его эквивалента при хищении, выплаты компенсации при уничтожении имущества и т. п.), которые придают охраняемому объекту состояние, которое у него было до совершения преступления, то есть вред ликвидируется полностью; 2) заглаживание вреда иным образом – означает совершение каких-либо действий, которые направлены именно на заглаживание, на компенсацию вреда, причиненного объекту, а не на ликви­дацию этого вреда, так как ликвидировать вред полностью невозможно и при­вести объект в состояние, которое у него было до совершения преступления, также невозможно (например, после умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшего за собой потерю зрения, совершенное при превышении пределов необходимой обороны, в рамках деятельного раскаяния вред, причиненный здоровью, не возместить, его можно лишь загладить, потому что потерянное зрение не восстановить). Но в обоих этих случаях вред, причиненный охраняемому объекту, всегда возмещается или заглаживается с помощью определенных материальных способов (например, денежная компен­сация). Причем о факте возмещения причиненного ущерба или иного заглаживания вреда причиненного преступлением должно заявить лицо, которому этот вред был причинен, а при его отсутствии – другие компетентные лица (например, должностные лица правоохранительных органов), и только после такого заявления можно с уверенностью сказать, что возмещение ущерба ли­бо иное заглаживание вреда состоялось.

Таким образом, рассмотрены все условия, при которых определенные действия признаются деятельным раскаянием лица, совершившего впервые преступление небольшой тяжести. Но уголовный закон в ч. 2 ст. 75 УК РФ говорит о возможности освобождения от уголовной ответственности и в случае совершения преступления иной категории – средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого. И вот здесь существует определенная проблема.

В соответствии с ч. 2 ст. 75 УК РФ лицо, совершившее преступление средней тяжести, тяжкое или особо тяжкое, при наличии условий, предусмотренных ч. 1 ст. 75 УК РФ, может быть освобождено от уголовной ответствен­ности только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями УК РФ. Эти случаи закреплены в примечаниях к следующим статьям Особенной части УК РФ:

похищение человека (ст. 126 УК РФ) – лицо, добровольно освобо­дившее похищенного, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления;

коммерческий подкуп (ст.204 УК РФ) – лицо, совершившее коммерческий подкуп, освобождается от уголовной ответственности, если в отношении него имело место вымогательство или если это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбуждать уголовное дело;

3) терроризм (ст. 205 УК РФ) – лицо, участвовавшее в подготовке акта терроризма, освобождается от уголовной ответственности, если оно своевременным предупреждением органов власти или иным спосо­бом способствовало предотвращению осуществления акта терро­ризма и если в его действиях не содержится иного состава преступ­ления;

4) захват заложника (ст. 206 УК РФ) – лицо, добровольно или по тре­бованию властей освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления;

5) участие в незаконном вооруженном формировании (ч. 2 ст. 208 УК РФ) – лицо, добровольно прекратившее участие в незаконном воору­женном формировании и сдавшее оружие освобождается от уголов­ной ответственности, если в его действиях не содержится иного со­става преступления;

6) незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение огнестрельного оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств, а равно незаконные приобретение, сбыт, или ношение газового оружия, холодного оружия, в том числе метательного оружия (ст. 222 УК РФ) – лицо, добровольно сдавшее предметы, указанные в данной статье, освобождаются от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления;

7) незаконные изготовление или ремонт огнестрельного оружия, комплектующих деталей к нему, а равно незаконное изготовление газового оружия, холодного оружия, в том числе метательного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств (ст. 223 УК РФ) – лицо, добровольно сдавшее предметы, указанные в данной статье, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления;

8) незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ (ч.ч. 1,2,3 и 4 ст. 228 УК РФ) – лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление, если в его действиях не содержится иного состава преступления;

9) государственная измена (ст. 275 УК РФ), шпионаж (ст. 276 УК РФ), насильственный захват или насильственное удержание власти (ст. 278 УК РФ) – лицо, совершившее преступления, предусмотренные ст.ст. 275, 276 и 278 УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если оно добровольным и своевременным сообщением органам власти или иным образом способствовало предотвращению дальнейшего ущерба интересам Российской Федерации и если в его действиях не содержится иного состава преступления;

10) дача взятки (ст. 291 УК РФ) – лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки;

11) заведомо ложные показания, заключение эксперта или неправиль­ный перевод (ст. 307 УК РФ) – свидетель, потерпевший, эксперт или переводчик освобождается от уголовной ответственности, если они добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или су­дебного разбирательства до вынесения приговора суда или решения суда заявили о ложности данных ими показаний, заключения или за­ведомо неправильном переводе.

Вышеперечисленные случаи являются особым видом деятельного раскаяния, где освобождение от уголовной ответственности объясняется, как уже отмечалось, приоритетом прекращения преступных действий (бездействия), предотвращения наступления более тяжких последствий над привлечением виновного к уголовной ответственности. В Особенной части УК РФ существу­ют также примечания к ст.ст. 308, 316, 337 и 338, но освобождение от уголов­ной ответственности в соответствии с этими примечаниями не является освобождением по основанию деятельного раскаяния. При совершении преступления, предусмотренного какой-либо из указанных статей, лицо не привлека­ется к уголовной ответственности в соответствии с примечанием к соответст­вующей статье на основании признания законодателем его деяния как непре­ступного, а на основании того, что лицо деятельно раскаивается в совершенном преступлении. Поэтому, при дальнейшей характеристике деятельного раскаяния, примечания к ст.ст. 308. 316, 337 и 338 УК РФ не рассматривают­ся.

При анализе ч. 2 ст. 75 УК РФ можно констатировать следующее. При совершении преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого освобождение от уголовной ответственности возможно только при совершении на­званных выше преступлений и при наличии условий, указанных в ч. 1 ст. 75 УК РФ. Таким образом, из этого положения следует, что, например, при совер­шении действий, указанных в примечании к ст. 222 УК РФ, освобождение от уголовной ответственности лица, совершившего преступление, предусмот­ренное этой статьей, возможно лишь при наличии условий, указанных в ч. 1 ст. 75 УК РФ, а именно при наличии добровольной явки с повинной и при на­личии способствования раскрытию преступления (вероятно, что возмещения причиненного ущерба здесь не происходит, так как состав преступления не требует наступления каких-либо материальных последствий), хотя в примеча­нии к ст. 222 УК РФ ничего не говорится о добровольной явке с повинной или о способствовании раскрытию преступления, как обязательных условиях освобождения от уголовной ответственности. В нем сказано лишь об одном действии, которое выступает в качестве условия освобождения от уголовной ответственности – о добровольной сдаче предметов, указанных в ст. 222 УК РФ. Следовательно, налицо коллизия нормы Общей части и нормы Особенной части УК РФ

В качестве иллюстрации этого можно привести еще один пример. Если сравнить примечание к ст. 222 УК РФ, примечание к ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 75 УК РФ, станет ясно, что здесь опять-таки существует определенное противо­речие. Как уже было сказано, в соответствии с примечанием к ст. 222 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если добровольно сдало предметы, указанные в этой статье и если в его действиях не содержится ино­го состава преступления. Примечание к ст. 228 УК РФ говорит об освобожде­нии от уголовной ответственности лица, совершившего преступление, преду­смотренное данной статьей, не только тогда, когда оно добровольно сдало наркотические средства или психотропные вещества, но и когда оно способ­ствовало раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. А ч. 2 ст. 75 УК РФ говорит также и о необходимости явки с повинной как обя­зательном условии освобождения от уголовной ответственности. Из сказанно­го следует, что одно примечание в качество основания освобождения от уго­ловной ответственности закрепляет лишь одно действие (примечание к ст. 222 УК РФ), другое закрепляет совершение четырех действий (примечание к ст. 228 УК РФ), а ст. 75 УК РФ говорит о необходимости совершения еще до­полнительных действий, не закрепленных в соответствующих примечаниях.

Возникает вопрос о возможности освобождения от уголовной ответственности, если гражданин совершил преступление, предусмотренное ст. 222 УК РФ, добровольно сдал предметы, указанные в этой статье, и никаких других действий, например, по способствованию раскрытию преступления не совершал? Считаем, что применительно к данной ситуации (ст. 222 УК РФ) правильным является положительный ответ. Напротив, если лицо совершило преступление, предусмотренное ч.ч. 1, 2, 3 и 4 ст. 228 УК РФ, добровольно сдало наркотические средства или психотропные вещества и также никаких других действий по способствованию раскрытию преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершавших, обнаружению имущества, добытого пре­ступным путем, не совершало, то об освобождении от уголовной ответствен­ности этого лица речь идти не может. Более того, если в этой ситуации данное лицо не совершит хотя бы одно действие из указанных в примечании к ст. 228 УК РФ, то оно также не может быть освобождено от уголовной ответственности. И, с другой стороны, если оно совершит все указанные в этом при­мечании действия, то освобождается от уголовной ответственности без огра­ничений. Поэтому можно сделать вывод, что проблема заключается в нали­чии или отсутствии основания освобождения от уголовной ответственности, если совершены лишь те действия, которые указаны в примечании к конкрет­ной статье УК РФ, и не совершены действия, указанные в ч. 1 ст. 75 УК РФ, как того требует ч. 2 данной статьи. Эта проблема решается по-разному. На­пример, А. Чувилев пишет, что неправильно опреде­лять содержание оснований освобождения от уголовной ответственности, ру­ководствуясь только указаниями примечаний, так как это может привести к ошибочным решениям об освобождении от уголовной ответственности в свя­зи с деятельным раскаянием, которого в действительности может и не быть.¹

Думается, что эта проблема должна решатся по-иному, а именно: если виновное лицо совершает закрепленные в соответствующем примечании позитивные постпреступные действия, то законодатель считает (указывая эти действия в соответствующем примечании в качестве основания освобождения от уголовной ответственности), что это ли­цо деятельно раскаивается и для наличия деятельного раскаяния необходимо совершение только указанных в примечании действий. Относительно одних преступлений – это действия одни, относительно других преступлений – это действия другие. Но, в любом случае, освобождение от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к той или иной статье УК РФ (за исклю­чением примечаний к ст.ст. 308, 316, 337 и 338) – это всегда освобождение по основанию деятельного раскаяния, и это всегда деятельное раскаяние осо­бое, его особенность заключается в совершении лишь указанных в примеча­нии действий, а не всех действий, указанных в ч. 1 ст. 75 УК РФ.

На наш взгляд, существующее противоречие в нормах Общей и Осо­бенной частей УК РФ необходимо устранить на законодательном уровне, что­бы не возникало спорных вопросов при решении практических задач.

Необходимо обратить внимание еще на один существенный момент деятельного раскаяния. По общему правилу, в соответствии со ст. 75 УК РФ освобождение от уголовной ответственности лица, совершившего преступле­ние, лишь возможно, а не обязательно, то есть правоприменитель не обязан освободить лицо от уголовной ответственности, а лишь имеет право. Но из этого общего правила есть одно исключение – освобождение от уголовной ответственности в соответствии с рассмотренными выше примечаниями явля­ется обязанностью правоприменителя, так как законодатель считает выпол­нение указанных в примечаниях действий безусловным доказательством по­тери общественной опасности лица, совершившего преступление. Данная обязанность закреплена также в целях установления независимости освобо­ждения от уголовной ответственности от субъективного мнения дознавателя, следователя, прокурора или суда. В противном случае будет утрачена цель института деятельного раскаяния.