2. Товарные документы
Это документы на определённый товар.
Виды:
1) Товарораспорядительные документы
- это документ, который при обычном ходе дел или финансировании свидетельствует о том, что лицо, имеющее его во владении или в управлении имеет право на получение управления, владения или распоряжения документом и товарами, которые в нём указаны, и который выдётся или адресует зависимому держателю и распространяется на товары, которые находятся в собственности держателя и чвляются индивидуально определёнными или на заменимые части товаров, определённых родовыми признаками (из Единообразного торгового кодекса США)
- в России это а) складские свидетельства и б) коносаменты
- в иностранном праве перечень намного шире
Применяются на внебиржевом товарном рынке (в целом, рынок делится на рынок наличного товара (рынок spot) и биржевой рынок). Представляют собой оставленные на формулярных бланках договоры, перемена собственника товара и кредитора в обязательства которых производится путём непосредственной передачи новому собственнику экземпляра договора либо путём учинения переуступочной надписи на самом договоре. Например, двойное складское свидетельство.
2) Транспортные накладные
- кроме тех накладных, которые связаны с морской перевозкой. То есть применяются для железнодорожноого, автомобильного и др.транспорта.
- по российскому праву относятся к товаросопроводительным документам. Хотя она может использоваться и как товарный документ для целей коммерческого права. Однако отечественные транспортные уставы сводят такую практику на нет.
Могут применяться на рынке spot.
3) Товарные фьючерсы и опционы (деревативы)
Применяются на биржевом рынке.
Термин деревативы носит общий характер и обозначает производные договорные инструменты с тем или иным базисным активом. Базисным активом может быть тот актив (товар), который торгуется на бирже.
а) Товарные фьючерсы - это контракты на поставку стандартного количества товара определённого качества в будущем. Эти контракты полностью стандартизированы (кроме условия о цене). Условия этих контрактов разрабатываются биржей. Заключаются они только при посредничестве товарной биржи. исполнение гарантируется расётной палатой. Именно биржа покупает тот или иной контракт(!). Покупает контракт у продавца и продаёт покупателю.
Форвардные контракты - стандартные контракты, которые применяются на рынке spot (не путать).
б) Фьючерсный опцион - контракт на право продать или купить лежащий в основе опциона фьючерсный контракт по оговореной цене в поределённый срок в обмен на однократную уплату премии. Используются главным образом для хеджировании (сокращения рисков).
Хлебобулочный комбинат. Менеджеры планируют приорести пшеницу. Цена на пшеницу через 3 месяца им не ясна. Чтобы себя застраховать комбинат покупает фьючерсный контракт (например, по цене 4500р за тонну). Через 3 месяца цена на пшеницу скорее всего изменится и составит 5000р за тонну. Покупатель на рынке spot вынужден купить этот товар за 5000р. Но и его фьчерсный контрант также к этому времени стоит 5000 рублей. Он его продаёт и получает прибыль в 500 рублей. Выходит, что несмотря на то, что он на рынке спот купил товар на 5000 рублей, он потратит на него 4500 рублей, как и хотел.
Товаросопроводительные документы - подтверждают совершение операции с релаьными товарами. Играют роль доказательства.
Оформление.
Общероссийский классификатор управленческой документации, утверждённый постановление Госстандарт от 1993 года № 299 (он постоянно обновляется).
Унифицированные формы первичной учётной документации по учёту торговых операций, утверждён постановлением Госкомстата РФ 1998 года № 132.
Отдельные законы
ФЗ о госрегулирования производства алкогольной продукции. Там установлены дополнительные первичные документы, которые обязательны для сопровождения данной продукции.
Правовой режим объекта
Если правовой режим неудачный, то оборотоспособность товара снижается.
Выделяемые режимы:
1.
1) находящиеся в свободном обороте
2) полностью изъятые
3) ограниченные в обороте
Указом Президента РФ № 172 от 1992 года и постановлением Правительства № 959 от 1992 года утверждён конкретный перечень изъятых и ограниченных из оборота товаров.
2.
1)экспортные
2)импортные
ФЗ "о госрегулировании внешнеторговой деятельности"
После вступления в ВТО многие торговые и таможенные нормы придётся менять.
Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза, утверждённая решением комиссей ТС от 2011 года № 850
3.
специальные правовые режима товаров отдельныхз видов
Общероссийский классификатор продукции, утверждён постановлением Госстандартом № 301 от 1993 года
Специальный правовой режим работы с продовольственными товарами. ФЗ "О продольственой продукции" и др.
Правовой режим объекта товара предполагает специальные требования (запомнить наизусть):
1) качество товара
2) безопасность
3) требования к упаковке товара
4) требования к маркировке товара
Качественная вода, безопасна для потребления, упакованная и маркированная. Так, лектор привёл в пример бутылку Бон Аква.
Если открыть крышку, даже не выпив - это уже не товар. Только при соблюдении всех этих требований такой товар - объект коммерческого права. Если хоть одно нарушено - такой предмет остаётся объектом гражданского права.
3- имеется в виду потребителская упаковка (есть ещё упаковка для перевозки). Упаковка - комплекс мер для защиты товаров от поввреждений и потерь, окружающей среды от загрязнений, а также обеспечиваюзие продвижение товара на товарном рынке. Выделяется потребительская, транспортная и др.
а) ГОСТ 1727 - 2003 Упаковка, термины и определения (межгосударственный стандарт).
б) Технический регламент Таможенного союза "о безопасности упаковки". ТР-ТС 005 - 2011, утверждён решением комиссии ТС от 2011 № 850. Вступает в силу с 1 июля 2012 года.Распространяется на любую упаковку, обращающуюся на территории любого государства таможенного союза. Данный документ будет теперь регулировать требования к упаковке.
4- маркировка - нанесение на упаковку товаров 1) манипуляционных знаков, 2) основные, дополнительные и информационные надписи в соответствии с техническими регламентами и иными документами.
Технический регламент Таможенного Союза ТР ТС 022 - 2011 "пищевая продукция в части её маркировки", утверждён решением комиссии ТС от 2011 года № 881
Распространяется на всю пищевую продукцию государств таможенного союза. Начнёт действовать с 2013 года.Конкретные требования: наименование, состав, количество продукции, срок годности, место нахождение изготовителя, рекомендация по использованию, пищевая ценность, знак обращения на государтва ТС и др.
Правовые средства индивидуализации товара
Правовой режим предполагает использование правовых средств индивидуализациии товаров. Эти средства сверх вышеуказанных требований являются необходимыми.
1.На упаковку товара может дополнительно проставляться товарный знак. Заносится в государственный реестр. Обладателю выдаётся свидетельство. Право на товарный знак действует 10 лет.
Действующим законодательством установлена жестокая уголовная и административная ответственность за нарушение правил применения товарных знаков.Если предпринимтель не проверил законность товарного знака своего контрагента, он будет соучастником. Поэтому нужно проверять.
2.Наименование места происхождения товара. Последствия нарушения те же.
3. Коммерческое обозначение. Индивидуализирует в первую очередь ппроизводителя, но может индивидуализировать и товар.
4. Собственная торговая марка торговых сетей (в законе нет). Например, "перекрёсток" на упаковке печенья. Делается на основании договора с компаний тоаропроизводителя.
Вывод: отсутствие средств индивидуализации на товаре не лишает его коммерческой оборотоспособности, но в случае их наличие, коммерческая оборотоспособность может быть усилена.
Дополнительные требования к субъекту:
1) лицензирование (для работы с некоторыми видами товаров)
2) требование к виду субъекта (с точки зрения функционального назначения. например, фармацевтическими дистрибьютерами могут быть только организации оптовой торговли)
Рынок товаров
а)- это сфера обращения товаров, определяемая исходя из возможности покупаетля или продавца реально и без значительных дополнительных затрат приобрести или реализовать товар на ближайшей по отношению к покупателю или продавцу территории РФ или за пределеами РФ. (для контроля за ценой сделок в целях налогообложения). С точки зрения налогов:
1) Идентичные товары - товары, имеющие одинаковые характерные признаки. При этом учитываются все материальные и нематериальные признаки (страна производитель и т.д.)
2) Однородное товары - товары, которые не являются идентичными, но имеют схожие характиристика и состоят из сходных компонентов, что позволяет им выполнять те же функции и быть коммерчески заменяемыми.
б) - сфера обращения товара, который не может быть заменён другим товаром или взаимозаменяемым товаромЮ в границах которой исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за её пределами (с точки зрения законодательства о защите конкуренции).
Взаимозаменяемые товары - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приеобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим.
Товарный рынок, его структура и инфраструктура.
В административно-командных экономиках товарных рынков просто нет. Всё распределяется на основании директивных указаний.
1.Категория товарный рынок изначально была чисто экономической. Под товарным рынком в экономике понимается сфера обращения определённого товара.
2.В настоящее время появляются нормативные определения данной категории:
а) ФЗ о защите конкуренции ст.4
товарный рынок (в целях применения законодательства о защите конкуренции) - сфера обращения товара, который не может быть заменён другим товаром или сфера обращения взаимозаменяемых товаров в границах которой, исходя из экономической, технической и иной возможной целесообращности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообращность отсустввует за её пределами.
б) ГОСТ РS1303-99 Торговля: термины и определения п.10
товарный рынок - рынок отдельных товаров или товарных групп, сходный по производственным или потребительским признакам, и являющийся элементом внутреннего рынка товаров и услуг. Определение во многом устарело, так как рассматривает только национальный рынок.
в) Концепция комплексной программы развития инфраструктуры товарных рынков РФ, утверждённая постановлением Правительства от 3 августа 1996 года № 936.
товарный рынок - система субъектов экономики и их отношений, целью которых является обеспечение обращения товаров конечного потребления и производственно технического назначения. Наиболее ширкое, хотя и наиболее наглядное определение.
Сектора товарного рынка
1.По виду обращаемого на рынке товара:
рынки сырья, материалов, средств производства, драгоценностей и т.д. (например, "рынок с.х.продукции, сырья и продовольствия")
2.По целевому назнчению:
оптовый и розничный товарные рынки
3.По масштабам охвата территории:
мировой, зональные, региональные, национальные.
сейчас акцент на национальное регулирование, но свступлением в ВТО приоритет будет отдавать медународным аспектам регулирования.
4.По объекту торгового оборота
рынок наличного товара (рынок spot), рынок товарных документов (деревативов)
5.По уровню организации:
организованный товарный рынок (формируется с помощью субъектов-организаторов)(ранее его называли биржевым), неорганизованный товарный рынок (небиржевой)
6.По уровню конкуренции:
высококонкурентные, рынки монополистической конкуренции, закрытые монополистические рынки
7.По уровню легальности:
легальные и нелегальные (теневые) товарные рынки.
Содержание товарного рынка (что он есть по своей сути).
Легальные определения в документах:
1.Концепция комплексной программы развития инф1раструктуры товарных рынков РФ, утверждённая постановлением Правительства от 3 августа 1996 года № 936.
2.Комплексная программа развития инфраструктуры товарных рынков в РФ на 1998-2005 год, утверждена постановлением Правительства РФ от 15 июня 1998 №593
3.Стратегия развития торговли в РФ на 2011-2015 годы и период до 2020 года, утверждена приказом министрества промышленности и торговли №422
Содержание
1.Структура
2.Инфраструктура
1. Структура товарного рынка - это система каналов реализации товаров (каналов товародвижения), формируемая субъектами торгового оборота, их отдельными звеньями и объединяющая самих субъектов торгового оборота и складывающиеся между ними взаимоотношения, обеспечивающие реализацию и продвижение товаров на рынке. Иначе говоря эта вся совокупность коммерческих субъектов и совокупность отношений между ними.
4 основных разновидности субъектов товарного рынка (у Пугинского 3 субъекта+организаторы).
1) изготовители товаров.
2) торговые посредники
3) конечные потребители товаров (с точки зрения коммерческого права)
4) организаторы торгового оборота
1- задача сбыта произведённого товара. построение эффективных каналов сбыта произведённого товара.
виды каналов сбыта:
а) прямые каналы сбыта (как правило, опосредуются прямыми реализационными договорами. эти прямые договоры формируются без участия посредников сразу с конечным потребителем. это либо договор поставки либо договор оптовой купли-продажи товаров. для этого компания-изготовитель должна брать на себя всю нагрузку по продвижению товара к потребителям; сбыт через сеть собственных сбытовых подразделений в виде филиалов или представительств; сбыт через контролируемые компании (дочерние, зависимые и т.д.). особенно распространено в компаниях холдингового типа, торговых домах)
б) сбыт через профессиональных торговых посредников (могут как приобретать право собственности на товар, так и не приобретать. дистрибьюторские каналы сбыта, диллерские каналы, сбытовой франчайзинг, сбыт на организованном (биржевом) рынке.
в) сбыт путём образования контрактных объединений (объединение нескольких товаропроизводителей для совместного сбыта товаров. договоры о совместной деятельности, договоры простого товарищества
г*) альтернативные каналы (альтернативные прямому сбыту и сбыту через посредников) - создание мелкооптовых закупочных центров, система торговли с колёс.
альтернативные каналы выделены Стратегией развития торговли в РФ на 2011-2015 годы и период до 2020 года, утверждена приказом министрества промышленности и торговли №422
2- задача существенного повышения эффективности товародвижения (формирование сбытовых каналов). Оставляют производителям функцию по производству товаров, выполняя функцию по реализации.
проблемы законодательного регулирования. Например, договор поручения являетс фидуциарным, от него можно отказаться в любой момент. Это противоречим интересам торгового оборота.
3- задача формирования закупочных каналов. используется система прямых закупок
-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров для государственных нужд" от 1994 года
Закупки осуществляются на основании федеральных и муниципальных программ уполномоченными на то организациями. Закупки реализуются только в форме открытого ауциона в электронной форме.
-Система закупок товаров организациями с определённой долей государственного участия. Регулируется ФЗ от 2011 года. Специальные правила проведения закупочных мероприятий.
-Система закупок продовольственных товаров торговыми сетями. Закон "о торговле" ст.9, 13.
-Система государственных закупочных интервенций сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия. ФЗ "О развитии сельского хозяйства".
4- Совсем недавно предполагалось, что для регулирования товарного рынка достаточно первых 3-х субъектов. Сейчас совершенно ясно, что такого регулирования недостаточно. Огромную роль в организации товарного рынка призваны играть организаторы.
4.1 - ФЗ "Об организованных торгах" от 21.11.2011 года № 325. Относительно новый закон. В нём впервые вводится термин - "организатор торговли". Относится не ко всем организаторам, а только к тем, на кого распространяется данный закон. Но тем не менее. Основная часть этого закон вступит в силу в 2013-2014 году.
Организатор торговли - лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном или финансовом рынках. Таким организатором может являться только хозяйственное общество. Выделяется 2 вида организаторов торговли: 1) биржа (только АО, имеющее лицензию); 2) торговая система.
Торговая система - организатор торговли, имеющий лицензию торговой системы. Не вправе оказывать услуги, которые отнесены к деятельности биржи.
Возмездный договор об оказании услуг по проведению организованных торгов как основание возникновения правоотношений, урегулированных законом. Это договор присоединения.
Организованные торги - торги, которые проводятся на регулярной основе по правилам, которые устанавливаются соответствющим организатором торговли, и в результате этих торгов могут заключаться сделки купли-продажи товаров, а могут заключаться договоры, являющиеся производными иструментами (деревативами). К участию в соответствующих торгах могут быть допущены индивидуальные предприниматели или юридические лица. ДопуПроцесс заключения договоров на организованных торгах. Лицо направляет заявку организатору торгов. Заявка регистрируется в соответствующем реестре биржи либо торговой системы. Договор считается зарегистрированным посредством объединения двух совпадающих (полностью или частично) разнонаправленных заявок. Договор заносится в реестр договоров. Разнонаправленные заявки - заявки, содержащие встречные волеизъявления. Иначе говоря, заключён или не заключён договор решает организатор торгов. Контакта между офферентом и акцептантом нету. Договор заключён с момента фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путём свнесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление договора в виде одиного документа не осуществляется, и простая письменная форма считается соблюдённой. Факт существования договора подтверждается выпиской из реестра договоров.
скается участие в торгах посредников. Такие посредники должны либо обладать статусом брокера и обладать соответствующей лицензией, либо быть включёнными в список участников торгов от имена и.п. или юр.лица.
Данная конструкция базируется на принципах УНИДРУА.
4.2 - Организаторы оптовых ярмарок. Это орган государственной власти, органы местного самоуправления, юридические лица и инливидуальные предприниматели. Понятие выше, чем организатор торговли.
Регулирование осуществляется законами субъектов, на территории которой проводится ярмарка.
Организатор ярмарки обязан опубликовать сведения о проведении оптовой ярмарки и разместить их на сайте в сети интернет. Организатор ярмарки заключает договор с участниками ярмарки договор о предоставлении оборудованного места для п.родажи товаров на ярмарке и об оказании услуг, связанных с обеспечением торговли (уборка и т.д.).
4.3 - Оптовые продовольственные рынки. Задача - свести потенцальных продавцов, покупателей и посредников с оптовыми партиями товаров.
Вывод:структура товарного рынка формируется первыми тремя субъектами, но при сильном влиянии 4го субъекта (организаторов).
2. Инфраструктура товарного рынка (из Концепции) - система организаций, обеспечивающая взаимосвязи между структурными элементами товарных раынков и способствующая свободному движению товаров, непрерывному процессу воспроизводства и беспоребойному функционерованию сфер конечного потребления. Такие организации играют вспомогательную, обеспечивающюю роль. Они помогают субъектам товарного рынка осуществлять их функции. Они сами никак не связаны с торговлей.
Состав инфраструктуры (постановление Правительства № 93 от 1998 года):инфраструктура - взаимоувязанный комплекс подсистем (организаций) складского хозяйства, информационного обеспечения, тары и упаковки, транспортного обеспечения, финансово-кредитный организаций и т.д.
Участники:
+ к тому, что есть в учебничке:
1.логистические компании (комплексного правового регулирования этих компаний нет)
2.компании - собственники объектов недвижимости, которую используют субъекты структуры (например, магазин площадью свыше 400 метров, предоставляющие другим организациям свою площадь и услуги по её обслуживанию).
3.операторы национальной платёжной системы
4.транспортно-экспидиционные компании (уже, чем логистика. только сопровождение и доставка груза)
5.таможенные брокеры
Конкуренция на товарных рынках
Товарный рынок функционирует эффективно, если на нём есть конкуренция.
Конкуренция (как экономическая категория) - экономическое соперничество хозяйствующих субъектов за свои собственные экономические интересы на товарном рынке.
Коммерческое право как инструмент конкурентной борьбы. Оно создаёт свои правовые средства конкурентной борьбы. Изначально они существуют в форме обыкновений, но затем могут приобретать нормативную форму.
Например, договоры коммерческого агентирования позволяют продавать товары через агентскую сеть по единой цене и устанавливать ограничения по географическому и иному прищнаку, включая контроль цен, устанавливаемых коммерческим посредником. Иначе говоря, данная конструкции координирует деятельность поставщика и посредника. Налицо вертикальное соглашение, предусмотренное антимонопольным законодательством. Это только на первый взгляд. Европейская комиссия по вертикальным ограничениям в своём новом Руководстве 2010/С/130/01 разрешила применять такие вертикальные соглашения в торговом обороте, так как они оказались крайне эффективными на практике.
Основной признак договора коммерческого агентирования (выводимого из под действия антимонопольного законодателства) - наличие финансового или коммерческого риска, который несёт агент. Если агент рисков не несёт, то это договор коммерчкского представительства, и он подпадает под соответствующие ограничения.
Наибольший размах конкуренции наблюдается на рынке spot. На рынке деревативов воздействовать на условия контрактов сложно, так как условия стандартизированы.
Нормативное закрепление конкуренции.
В советский период никакой конкуренции не было, нормативное определение отсутствовало. В современной России наоброт наблюдается бум в развитии конкурентного законодательства.
Нормативное определение конкуренции (ст. 4 ФЗ "О защите конкуренции") - соперничество хозяйтсвующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
В юридическом смысле конкуренция (добросовестная) - не любое соперничество, а только такое, которое не способно повлиять на общие условия обращения товаров на рынке. Если соперничество начинает оказывать влияние на условия обращения на товарном рынке, то это недобросовестная конкуренция.
Изменения в закон о конкуренции были внесены ФЗ от 6 декабря 2011 № 401.
Конкуренция на товарных рынках не возникает сама по себе. Она создаётся (достигается) усилиями самих субъектов оборота. Роль государства здесь носит вспомогательный характер, оно устанавливает лишь правила игры. Коммерческое право при этом создаёт правовые средства для наиболее успешной конкурентной борьбы.
Выделяют 2 уровня формирования конкуренции на товарных рынках:
1) макроэкономический - уровень товарных рынков (региональных, международных, национальных)
2) микроэкономический - уровень субъектов товарных рынков.
1- Макроэкономический уровень
Основная роль в регулировании принадлежит государственным органам. Применяются публично-правовые средства регулирования.Тем не менее, коммерческое право здесь выступает в роли первооткрытеля. Что-то появляется в коммерческой практика, а наиболее удачные идеи закрепляются государством.
Собственноо, средства регулирования конкуренции (источники):
а)нормативные
-международные соглашения по вопросам защиты конкуренции (например, договор о ВТО)
-национальне законодательство (общие законы - ФЗ "О защите конкуренции"; специальные законы - ФЗ "О государственном регулировании торговой деятельности в РФ", там есть несколько антимонопольных норм; ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров для государственных нужд"; ФЗ "О закупке товаров работ и услуг органами юридических лиц"; ФЗ "Об организованных торгах", который пришёл на смену ФЗ "О биржах и биржевой торговле")
б) ненормативные (это средства, применяемые конкретными государственными органами в отношении конкретных субъектов оборота).
-наднациональный уровень (Комиссия Европейского союза и её акты)
-национальный уровень (Федеральная антимонопольная сдужба РФ и её территориальные органы, их акты)
ФАС
контролируеют собледение законодательство
проводят расследования
принимают решения
Правые средства антимонопольного органа: 1) решение антимонопольного органа, в котором констатируется факт нарушения (принимается коллегиально- комиссией), 2) предписание об устранении нарушений антимонопольного законодательства, 3) постановление о привлечении к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодателства, 4) судебные иски в тех случаях, когда не могут наказать самостоятельно.
в) судебные прецеденты
-наднациональные (решения Европейского суда по правам человека, решения суда Европейского союза)
-национальные (постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда, прецедентные позиции ВАС по отдельным делам)
Постановление Пленума 30.06.2008 года №30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи сприменением судами антимонопольного законодательства".
Например, бремя доказывания переносится с антимонопольных органов на самих хозяйствующих субъектов.
3 основных вида мер на мароуровне
а) стимулирующие
создание нормативных предпосылок развития конкуренции
увеличение числа субъектов, осуществляющих торговую деятельност
поддержка малого и среднего предпринимателства
систематическое сопоставление качества товаров и услуг, оказываемых различными субъектами
Тенденции регулирования на макроэкономическом уровне
Распоряжение правительства РФ от 19 мая 2009 года № 691-Р
развитие и соершенствование антимонопольного законодательства
таможенное тарифное и нетарифное регулирование
налоговая политика
развитие инфраструктуры товарных рынков
б) ограничительные
общие запреты, закреплённые (в законе о защите конкуренции) - запрет на злоупотребление доминирующим положением, запрет на согласованные действия и др.
специальные запреты (в ст.13 Закона о торговле) - запрет на создание дискриминационных условий, запрет навязывания условий (о запрете заключения договоров с другими хозяйствующими субъектами; об ответственности за неисполнения обязательства о поставках товаров на условиях, которые лучше, чем у других хозяйствующих субъектов, осуществляющих такую хозяйственную деятельность); запрет на использование договора комиссии в отношении продовольственных товаров; запрет на приобретение торговых площадей торговыми организациями, если их оборот превышает установленные в статье размеры.
Письмо Федеральной антимонопольной Службы от 15.07.2010 года № ИА/22313:
Навязывание - уклонение или отказ от согласования невыгодных для контрагента условий договора, которые им правомерно оспариваются. Иначе говоря, если одна стороны не хочет учитывать протокол разногласий, а тупо нправляет офферту в неизменном виде.
+Запрет на использование договора комиссии в отношении продовольственных товаров (в новом проекте + агенты)
в) защитные меры
2- Микроэкономический - уровень
Наибольшую роль играют не нормы законов, а правовые средства коммерческого права.
Инструменты коммерческого права (для повышения конкуренции):
1) Формирование торговых обычаев и обыкновений
1.1.) формирование принципов
-принцип добросовестности и честной деловой практики (если в договоре есть пробелы, то они заполняются на основе принципа добросовестности и принципа честной деловой практики).
-принцип сотрудничества (стороны принимают совместные усилия, чтобы договор был исполнен.Т.е. стороны сотрудничают, а не бегают по судам и не говнятся).
Принцип УНИДРУА ст.2.7.:
возможность оспорить договор, заключённый между субъектами торговли, если имеется существенное неравенство сторон.
1.2.) формирование добросовестных торговых практик ( ст.12 ФЗ "О торговле" разрешили торговым ассоциациям заключать соглашения о добросовестных торговых практиках. Пытаются сформировать Кодекс добросовестных торговых практик.
2) Договорные инструменты (договоры). Коммерческое право их создаёт и совершенствует.
В первую очередь это реализационные договоры (дистрибьюторские, франчайзинговые, лицензионные договоры и т.д.) Они используются чаще всего на товарных рынках. Цель этих договоров - повышение конкурентоспособности.
Принцип операциональности: договор рассматривается как совокупность операций, приводящих к определённому результату.
Отдельные договоры:
а) Договор на проведение маркетинговых исследований товарного рынка
б) Договор на проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке
б - Приказ Федеральной антимонопольной лужбы от 28 апреля 2010 года "Об утверждения порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке".
Такие исследования проводят антимонопольные органы в связи с какими-то своими делами, либо по заказу хозяйствующего субъекта.
Что устанавливают антимонопольные органы:
1) Продуктовые границы рынка - выявление товара, не имеющего заменителя, или взаимозаменяемых товаров, обращающихся на одной и том же хозяйственном рынке. Взаимозаменяемость устанавливает на основе мнения покупателей.
2) Географические границы товарного рынка - границы территории, на которой обращается соответствующих товар.
3) Барьеры для входа на рынок
3) Односторонние сделки и составные обязательства.
а) Институт раскрытия информации о товаре (в одностороннем порядке)
б) Заявление о фактах
в) Торги (комплекс юридически значимых действий, представляющих собой составные обязательства)
4) Правовые средства индивидуализации товаров и субъектов оборота.
Опять же, служит средством повышения конкурентоспособности.
5) Локальные правовые акты организаций
Создние предпосылок для успешной конкурентной борьбы посредством повышения эффективности взаимодействия персонала.
Положения, стандарты, регламенты, положения и т.д.
Например, Положение по отбору и поиску контрагентов (тем не мнее, дискриминация недопустима)
6) Правовые средства разрешения коммерческих споров
Упрощённые процедуры разрешения таких споров. Процедуры третейского разбирательства (ад хок, постояннодействующие)
7) Правовые средства защиты прав и законных интересов субъектов торгового оборота
иски о признании недействительными ненормативных актов антимонопольных органов
иск о признании незаконным постановления об административном правонарушении и его отмене и т.д.
Компенсация как особый вид коммерческой ответственности.
Постановление Президиума ВАС 27 сентября 2011 года 3602/11: компенсация подлежит взысканию на при доказанности факта (по ст.1252 ГК), являетя санкцией по бездоговорному правонарушению. Это самостоятельный вид ответственности и к нему применяются правила о других видах ответственности.
Договоры торгового оборота
Договоры - основное средство регулирование коммерческих отношений:
формирования каналов товародвижения
ведения конкурентной борьбы
решения иных коммерчески-значимых задач
Соотношение договора в гражданском праве и коммерческом праве
Договор в гражданском праве:
правоотношение
юридический факт
документ
Договор в коммерческом праве:
правовое средство (инструмент) товарного рынка
Договор и сделка
Договор понимается как двух/многостороннее соглашение.
Сделка - действия, направленные на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.
Например, между участниками торгов происходят юридически значимые действия (сделки), но договор при этом не заключается.
В коммерческом праве сделкам придаётся вспомогательное значение по отношению к договорам (как средство для повышения эффективности договорных инструментов). Коммерческое право делает упор не на отдельные изолированные сделки (юридически значимые действия), а на комплексы сделок и сделко-договоров (которые нельзя назвать соглашениями). Такие комплексы сделок называют составными обязательствами.
Договорные инструменты коммерческого права изначально не существуют, они создаются субъектами рынка. Закон содержит лишь "нормативный скелет" договора, который наполняется творческой инициативой хозяйствующих субъектов. Например, конструкция договора о создании коллективного налогоплательщика сформировалась на практике, и скоро будет закреплена в законе.
Основной критерий для целесообразности договорного регулирования - экономическая эффективность функционирования товарного рынка. То есть то, что экономически эффективно (даёт экономиеский результат), то и подлежит договорному закреплению.
Классификация
(первоочередное значение придаётся функциональной роли конкретного договора)
1. Реализационные договоры
Такие договоры опосредуют переход права собственности на товары. Термин реализация раскрыт в Налоговом кодексе. "Реализация" - передача права собственности.
Виды:
договор оптовой купли-продажи
договоры поставки
договоры контрактации
договоры на поставку товаров для государственных нужд
бартерные договоры (договоры мены, где предусмотрена взаимная передача товаров в собственность)
2. Посреднические договоры
Предметом таких договоров являются действия по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота.
Виды:
договор коммерческого агентирования (не совпадает с агентским договором по гражданскому праву)
договор комиссии
агентский договов
договор коммерческого поручения
договор консигнации
договор сбытового франчайзинга
3. Договоры, содействующие торговле
С помощью таких договор повышается эффективность реализационных и посреднических договор. В этом заключается их функциональная роль.
Виды:
договоры на проведение маркетинговых исследований (возникло на товарном рынке, но сейчас применяется и в других сферах)
договоры на создание рекламной продукции
договоры на размещение и распространение рекламы
договор на предоставление коммерческой информации
транспортные договоры
договоры с сфере расчётов и т.д.
4. Организационные договоры
С точки зрения российского права являются непоименованными договора (кроме, разве то, организационных договор на транспорте). на практике такая конструкция используется очень активно.
Признаки организационных договоров:
а) предмет договора - организационные действия (не связаны с передачей товара, выполнение работ и оказанием услуг)
б) такие договоры безвозмездны, так как никто не получает выгоду
Виды:
рамочные договоры
договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению и сбыту товаров
договоры о межрегиональных поставках товаров (это организационные договоры)
договоры с торговыми и производственными компания, заключённые органами государственной власти и местного самоуправления
франчайзинговые договоры
Рамочные договоры и сходные договоры
Рекомендации европейской экономической комиссии ООН №18 "Меры по упрощению процедур международной торговли" от 2004 года.
Мера 1.1. - Рамочиные договоры. рекомендуется использовать рамочные договоры о долгосрочном партнёрстве.
На основании такого рамочного договора будут заключаться разовые договоры. Конкретные обязательства при этом будут возникать из разовых договоров.
В рамочные договоры, как правило, включаются общие условия (что не переписывать одно и то же для разовых договорах). Например, условие об ответственности. Тем не менее, такие общие условия будут автоматически включаться в разовые договоры (даже не буду закреплёнными непосредственно в их тексте).
От рамочных договоров отличаются договоры с открытыми условиями. Для таких открытых договорных условий предусматривается механизм согласования. По российскому праву такой договор будет считатьс заключённым с момента согласования всех без исключения условия. Согласно принципам УНИДРУА такой договор бдует считаться заключённым с момента его заключения.
Может быть другая ситуация. Когда в разовый договор включается условие об организованных действиях сторон в будущем.
Рамочный опцион. Согласно данной конструкции сторона будет вправе заключить в будущем рамочные договоры, но не будет обязана.
Стандартные договоры и стандартные условия
Около 50% договоров на товарных рынках заключаются по стандартной форме.
Стандартные договоры начали применяться в 70-х годах прошлого века в ходе "торговой революции". Они стали применяться в ситуации, когда заключается большое количество однотипных договоров. Такие договоры, тем не менее, могли содержать довольно сложное регулирование торговых операций. Это упрощает учёт и инсполнение этих договоров, позволяет существенно минимизаровать риски.
В отличие от рамочных договоров, стандартные договоры содержат рекомендованную форму договоров.
Меры 1.5.9, 1.5.10. - торговые партнёры должны использовать стандартные условия продажи и типовые контракты, которые утверждены в определённых секторах экономики и являются справедливыми для обоих сторон.
- торговые партнёры должны широко использовать применимые стандартные условия, сформированные ИНКОТЕРМС и т.д.
Стандартные условия договор (Великобритания)
Общие условия сделок (Австрия)
Общие условия договоров (США)
Под стандартными контрактами и стандартными условями понимаются стандартные контракты или условия, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования. (Принципы УНИДРУА)
Под общими условиями понимаются такие условия, которые были заранее сформулированы для неопределённого количества договоров определённой природы, и которые не были согласованы сторонами в индивидуальном порядке.
Критерии:
предварительная подготовка текста
многократное применение при заключении различных договоров
Способы включения стандартных условий договоров:
1) Путём подписания единого документа, содержащего стандартные условия
2) Путём отсылки в договоре к стандартным условиям
Компания разрабатывает часть контракта. Это часть публикуется в открытом источнике. Затем используется в заключаемых предприятием контрактов. Например, стандартные условия по поводу логистики.
3) Путём обмена стандартными условями. Наиболее распространён.
3-
а) Одна из сторон разрабатывает оферту со ссылкой на стандартные условия. Акцептант должен согласиться принять стандартные условия. В таком случае договор заключается путём присоединения.
б) Оферент направляет обычную оферту, а акцептант подготовил стандартные условия и посылает акцепт со ссылкой на свои стандартные условия. Первоначальный оферент должен либо согласиться на эти условия либо отказаться.
в) Оферент разработал свой договор, а акцептант - свой.
Стороны обмениваются стандартными условями. Если есть принципиальное согласие, то заключается договор на тех стандартных условях, которые у сторон совпали.
Предмет договора - комплекс действий, который нормативно предопределён для каждой стороны+ идентификация самого товара. Если что-то другое несогласовано, то это заполняется на основе добросовестности и честной деловой практики.
В международной практике разновидностями стандартизации являются
1) Если акцептан не отклоняет стандартные условия, предложенные оферентом, то он с ними соглашается.
2) Правило последнего выстрела: договор может быть заключён только если оферта или акцепт полностью совпадает.
3) Договор заключается с отсечением несовпадающих условий (то есть договор на основе совпадающих условий)
В России разновидностями стандартизации являются:
а) Договоры присоединения
б) Публичные договоры (например, Типовые договоры, утверждённые Правительством РФ)
в) Примерные условия договоров (этим занимаются сюзы, ассоциация)
Структура договорных связей
Цель - формирование наиболее эффективных каналов товародвижения
Договорные связи:
а)
1) Основные - те которые опосредуют основную деятельность компании на товарном рынке (например, закупочные договоры для обеспечения производственного процесса предприятия)
2) Вспомогательные - те связи, которые способствуют эффективной реализации основных договорныз связей.
б)
1) Прямые реализационные связи (закупочные)
2) Связи с участие оптовых посредников
Транзитная поставка (отгрузка)* - по договору, заключённому посредником, товар поступает непосредственно на адрес покупателя (без перехода права собственности к посреднику)
Складская поставка - товар первоначально поступает на адрес посредника, а уже затем отгружается получателю.
Системы договорных связей
3 основных системы договорных связей:
1) Структура смежных договоров
Всегда есть одна или две общие стороны договорных связей. Например, агентский договор + договор поставки.
2) Замкнутая система договоров
Например, компания товаропроизводитель (компания 1) заключает договор на поставку с компанией 2. Компания 2 заключает договор с компанией 3. При этом компания 3 должна заключить договор с компанией 1. Такая система обеспечивает относительную самодостаточность всех участников такой системы договорных связей. Такая система часто наблюдается в "группах компаний".
3) связанная система договоров.
Общие стороны отсутствуют, но просматривается аффилированность. Таким образом можно говорить о "связанности".
В Рекомендации говорится, что торговая сделка должна рассматривать как единое целое.
3 возможных варианта формироания системы договорных связей по ФЗ №94 о паставках для для государственных нужд.
1) Заказчик является покупателем (приобретает товары для себя)
Заключается контракт на поставку товаров между заказчиком и поставщиком.
2) Заказчик является покупателем, но приобретает товар не для себя, а для другой организации.
Заказчик заключает контракт, выдаёт отгрузочную разнорядку поставщику с указанием получателя, которому необходимо разгрузить контракт.
3) Заказчик размещает заявку, но не является покупателем.
Заключает контракт с поставщиком и выдаёт ему и покупателю извещение о прикреплении покупателя с поставщику. После этого покупатель и поставщик заключают между собой конкретный договор поставки.
Домашнее задание
13 числа ( 6 не будет)
Договоры, содействующие торговле