Особенности лицензионных соглашений

• определение терминов и расшифровка понятий, используемых в лицензионных договорах (в традиционных контрактах термины обычно не оговариваются, и их смысл не расшифровывается);

• передача лицензиаром лицензиату нематериальных предметов соглашения, выраженных в письменной, зрительной или устной форме (при обычных сделках продаются материальные предметы, которые в случае некачественного их изготовления могут быть реально возвращены);

• сохранение права собственности на предмет соглашения за лицензиаром;

• срочный характер лицензионного договора;

• территориальный характер действия лицензионного договора (при традиционных сделках с материальными товарами таких ограничений нет);

• ценообразование по лицензии (цены на обычные материальные товары формируются на базе их стоимости с учетом конъюнктурных и других факторов, тогда как цены на предметы лицензионных соглашений формируются на базе результатов – прибыли, получаемой от их использования по лицензии);

• виды лицензионных платежей;

• условия о ноу-хау;

• взаимообмен научно-техническими достижениями по усовершенствованию предметов лицензионного договора.

4. Договор франчайзинга.

Под договором франчайзинга в соответствии с п. 1 ст. 910 ГК понимается договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и нераскрытой информации, в том числе секретов производства (ноу-хау), а также других объектов интеллектуальной собственности (товарного знака, знака обслуживания и т.п.), предусмотренных договором франчайзинга, для использования в предпринимательской деятельности пользователя.

Предмет, а именно так называемый лицензионный комплекс, т.е. определенный перечень лицензий, которые правообладатель должен передать пользователю в рамках договора, включает в себя, прежде всего:

- лицензию на фирменное наименование правообладателя, которая передается пользователю;

- право использования секретов производства (ноу-хау);

- иные объекты интеллектуальной собственности, в частности лицензии на товарный знак или знак обслуживания.

Следует обратить внимание на то, что право использования фирменного наименования правообладателя и нераскрытой информации, в том числе секретов производства (ноу-хау), является обязательным элементом лицензионного комплекса. Иные объекты интеллектуальной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, компьютерные программы и т.д.) могут быть включены в лицензионный комплекс, если это предусмотрено договором франчайзинга.

Сторонами договора франчайзинга согласно п. 3 ст. 910 ГК Республики Беларусь могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Это значит, что иные лица (прежде всего некоммерческие организации) заключить такой договор не вправе.

Форма. В соответствии со ст. 910-1 ГК договор франчайзинга заключается в письменной форме (речь идет о простой письменной форме в силу отсутствия иного предписания закона). Договор франчайзинга подлежит также регистрации в патентном органе, из чего следует, что он может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами.

К основным обязанностям пользователя в соответствии со ст. 910-4 ГК относятся:

использовать при осуществлении предусмотренной договором франчайзинга деятельности фирменное наименование правообладателя указанным в этом договоре образом;

обеспечивать соответствие качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основе договора франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем. Данная обязанность направлена, прежде всего, на защиту прав и законных интересов потребителей и напрямую зависит от надлежащего выполнения правообладателем своей обязанности по контролю качества;

соблюдать инструкции и выполнять указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе выполнять указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору франчайзинга исключительных прав;

оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар, заказывая выполнение работ, оказание услуг непосредственно у правообладателя;

не разглашать полученную от правообладателя нераскрытую информацию, в том числе секреты производства (ноу-хау). Обеспечение конфиденциальности является необходимым как для правообладателя, так и для пользователя, поскольку первый заинтересован в защите своей интеллектуальной собственности от конкурентов, а успехи второго зависят от успеха деятельности правообладателя;

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг на основании договора франчайзинга. Эта обязанность возложена на пользователя в целях недопущения введения потребителя в заблуждение.

Исходя из общего определения договора франчайзинга данный договор характеризуется следующими основными признаками:

а) представляет собой вид предпринимательской сделки, вследствие этого его сторонами могут быть лишь те лица, которые специально предназначены для осуществления предпринимательской деятельности, коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 910 ГК). Таким образом, если у определенной некоммерческой организации есть соответствующий лицензионный комплекс, то она не может передать данный комплекс иному юридическому или физическому лицу в рамках договора франчайзинга, т.к. законодатель не допускает, чтобы в качестве правообладателя выступала некоммерческая организация. И наоборот, если какой-либо из субъектов, не относящихся к коммерческим организациям или индивидуальным предпринимателям, захочет получить в пользование лицензионный комплекс, то он также не будет иметь возможности это сделать. Итак, с учетом того, что договор франчайзинга именуется иначе договором комплексной предпринимательской лицензии, т.е. комплексной лицензии лишь в рамках предпринимательского оборота, сторонами указанного договора не могут быть: учреждения, в том числе республиканские органы государственного управления, а также местные органы управления и самоуправления, потребительские кооперативы, религиозные организации, общественные объединения, в том числе политические партии и профессиональные союзы, ассоциации (союзы), фонды, государственные общественные объединения, например ДОСААФ, торгово-промышленные палаты, постоянно действующие международные арбитражные суды и иные виды некоммерческих организаций, а также физические лица, не обладающие статусом индивидуального предпринимателя. Однако указанное выше не означает, что лица, которые не могут быть участниками договора комплексной предпринимательской лицензии, не могут передать имеющиеся у них объекты интеллектуальной собственности иным лицам либо получить от указанных лиц данные объекты в пользование. Правда, для осуществления таких действий им необходимо заключить не договор франчайзинга, а иной договор, например традиционный лицензионный договор;

б) является взаимообязывающим договором, то есть права и обязанности по данному договору возникают как у правообладателя, так и у пользователя;

в) рассматривается как сложный правовой состав, совмещающий в себе элементы пользования правами на интеллектуальную собственность, оказания услуг, купли-продажи, отношений простого товарищества и т.д.;

г) вследствие своего предпринимательского характера договор франчайзинга является возмездным;

д) представляет собой, как правило, срочную сделку, хотя в силу п. 1 ст. 910 ГК может носить и бессрочный характер, т.к. ГК допускает заключение договора франчайзинга как с указанием срока его действия, так и без указания данного срока;

е) характеризуется только ему присущим предметом сделки, которым является деловой комплекс (лицензионный комплекс) - система осуществления предпринимательской деятельности, включающая в себя права на интеллектуальную собственность: фирменное наименование, товарный знак, ноу-хау (коммерческая тайна) - и иные промышленные права, а также авторские права и информацию, позволяющую определенным способом производить или продавать товары либо оказывать услуги потребителям;

ж) не является в чистом виде меновой сделкой, то есть интересы его сторон, с одной стороны, противоположны, с другой - присутствует общая заинтересованность правообладателя и пользователя в успешном осуществлении деятельности пользователя (особенно в случае выплаты вознаграждения в виде процента от полученной пользователем прибыли).