Глава 5

ПЕНАЛЬНАЯ (ПЕНИТЕНЦИАЛЬНАЯ) МНОЖЕСТВЕННОСТЬ (СОВОКУПНОСТЬ ПРИГОВОРОВ) И ПОСТПЕНАЛЬНАЯ (ПОСТПЕНИТЕНЦИАЛЬНАЯ) МНОЖЕСТВЕННОСТЬ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

Множественность преступлений, сопряжённая с суди­мостью, означает совершение преступления лицом, осуждавшимся за ранее совершённое преступление. Для данного вида множественности характерно совершение преступления после провозглашения приговора и до момента снятия или погашения судимости.

Судимость — это обусловленное осуждением за совершённое преступление правовое состояние осуждённого, характеризующее­ся ограничением его нрав и свобод в течение предусмотренного Уголовным кодексом срока.

Начальным моментом судимости лица является день вступления в законную силу приговора суда. Особо следует подчеркнуть, что отсчёт судимости начинается не после вынесения судом приговора по делу (его провозглашения), а после вступления приговора суда в за­конную силу. Не подлежит учёту судимость и в том случае, если вступивший в законную силу приговор в последующем был отменён в установленном законом порядке.

Судимость длится в течение всего срока отбывания или испол­нения основного и дополнительных наказаний и сверх того в тече­ние сроков, установленных статьёй 97 УК.

Прекращение состояния судимости может быть осуществлено двумя способами:

погашением судимости;

снятием судимости.

Погашение судимости — это прекращение состояния судимости лица в связи с прошествием определённых Уголовным кодексом сроков. Истечение предусмотренных статьёй 97 УК сроков автома­тически погашает судимость и не требует никаких судебных или иных решений. Это положение распространяется на всех осуждённых, кроме допустивших особо опасный рецидив. Услови­ем погашения судимости является прошествие определённых сро­ков, если они не были прерваны.

Снятие судимости — это осуществляемое судом до истечения установленных сроков прекращение состояния судимости в связи с отпадением общественной опасности лица. Снятие судимости производится в соответствии со статьёй 98 УК. Судимость может быть снята также актом амнистии (статья 95 УК) или помилова­ния (статья 96 УК).

Наличие судимости устанавливается на момент совершения преступления, а не па момент вынесения приговора.

Не считается имеющим судимость лицо, которое уже было осуждено и вновь осуждается за преступление, совершённое им до осуждения.

Судимости за преступления, совершённые в несовершеннолет­нем возрасте, не погашенные и не снятые в установленном законом порядке, хотя и не учитываются при установлении рецидива, но образуют квалифицирующий признак повторности и судимости (см.: О судебной практике по делам о преступлениях несовершен­нолетних: постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28 июня 2002 г. № З с изменениями и дополнениями, внесёнными постановлениями Пленума Верховного Суда Респуб­лики Беларусь от 25 сентября 2003 г. № 11 и 28 сентября 2006 г. № 9).

Необходимо обратить внимание на тот факт, что начальным моментом, с наступлением которого возможно само существование множественности, сопряжённой с судимостью, в том числе пенальной (пенитенциалыюй) множественности и совокупности приговоров, является не начало судимости, т.е. вступление приговора в законную силу, а провозглашение приговора. Это делает несколько условным термин «множественность, сопряжённая с судимостью», однако его вполне можно использовать, не забывая при этом об указанной особенности.

Не менее важно учитывать и то обстоятельство, что если суди­мость выступает в качестве квалифицирующего признака (совер­шение преступления лицом, ранее судимым за такое же или одно­родное преступление), то начальным моментом возможности существования такой множественности является уже не провозглашение приговора, а его вступление в законную силу.

Ввиду изложенного, если новое одновидовое или однородное преступление совершено после провозглашения приговора, но до вступления приговора в законную силу, содеянное будет квалифици­роваться с учётом признака повторности, но без учёта признака суди­мости, а наказание будет назначаться по совокупности приговоров.

Множественность преступлений, сопряжённая с судимостью, подразделяется на:

пенальную (пенитенциальную) множественность;

постпенальную (постпенитенциалъную) множественность.

Пенальная (пенитенциальная) множественность преступлений — совершение лицом нового преступления в процессе отбыва­ния наказания за ранее совершённое преступление.

Термины «пенальная (пенитенциальная) множественность» и «постпенальная (постпенитенциальная) множественность» вво­дятся для того, чтобы восполнить существующий пробел и испра­вить недостатки в делении множественности, сопряжённой с судимостью, на виды.

В настоящее время к множественности, сопряжённой с судимостью, применяются иные термины — «совокупность пригово­ров» и «рецидив преступлений». Однако такое деление ни терми­нологически, ни логически не соответствует научному делению множества на виды.

Совокупность приговоров терминологически не может относиться к множественности преступлений, поскольку отражает иное явление, ибо государственная оценка поведения (приговор) не равнозначна самому поведению (преступлению). Совокупность приговоров не могла поглотиться ни одним из применяемых в настоящее время видов множественности. Обусловлено это наличием специфических признаков, отличающих отражаемую совокупностью приговоров часть множественности преступлений: первое из преступлений уже получило свою правовую оценку — имеется действующий обвинительный приговор суда; второе преступление совершено в период исполнения приговора. Совокупность приговоров не охватывает всего массива множественнос­ти, сопряжённой с судимостью, поскольку существование данного вида множества возможно только в течение ограниченного срока — срока исполнения приговора.

В свою очередь рецидив преступлений охватывает собой часть совокупности приговоров и одновременно не охватывает всех ва­риантов множественности, сопряжённой с судимостью.

Таким образом, деление множественности, сопряжённой с су­димостью, на виды оказалось терминологически не выдержанным, виды взаимно пересекаются и не охватывают всего массива данной множественности.

Пенальный (от англ. penal — карательный, штрафной, наказуе­мый; penalty — наказание, взыскание, штраф) значит связанный с наказанием. Пенитенциальный (от англ. penitential — покаянный, относящийся к наказанию) также означает «связанный с наказани­ем». Близким по звучанию с этими понятиями является термин «пенитенциарный» (ср.-лат. poenitentiarius — покаянный, исправи­тельный; англ. penitentiary — исправительный дом, каторжная тюрьма, пенитенциарный). На основе такого понимания термина «пенитенциарный» в уголовно-правовой науке используются сло­восочетания «пенитенциарный рецидив» и «пенитенциарная система». Понятие «пенитенциарный рецидив» имеет разные оттенки значения, но неизменно связано с наказанием исключи­тельно в виде лишения свободы, а пенитенциарная система обозна­чает систему исправительных учреждений. Однако в последнее время термин «пенитенциарный» употребляется в более широком значении. По определению Современного толкового словаря русского языка, пенитенциарный означает «относящийся к уголов­ным наказаниям, исправительный». Как «относящийся к наказа­нию, преимущественно уголовному» определяет данный термин Большой юридический энциклопедический словарь. В силу бли­зости по звучанию и относительно большой близости по значению одновременное использование терминов «пенитен­циарный» и «пенитеициальный» способно затруднить их адекватное восприятие. По этой причине более предпочтительным является термин «пенальный». Однако поскольку до настоящего момента нет устоявшейся практики применения новых терминов, постольку в данной работе слова «пенальный» и «пенитенциальный» указываются как синонимы. Какой из терминов — «пеналь­ный», «пенитеициальный» или «пенитенциарный» — приживётся (и приживётся ли), покажет время.

Специфика пенальной (пенитенциальной) множественности заключается в её связи с наказанием — второе преступление совершается в период отбывания наказания или исполнения обвини­тельного приговора за первое преступление. Причём эта связь должна пониматься шире, чем связь с реальным пребыванием осуждённого, например, в исправительном учреждении. Назначенное приговором суда наказание может временно не применяться в силу, например, постановления о его отсрочке, однако в любом случае суд при вынесении приговора применяет меру ответствен­ности, в той или иной форме связанную с наказанием.

Таким образом, печальная (пенитенциальная) множественность имеет место в тех случаях, когда новое преступление совершено после провозглашения приговора, но до полного отбытия основного и дополни­тельного наказания, назначенного за ранее совершённое преступление.

При установлении пенальной (пенитенциальной) множествен­ности необходимо учитывать форму реализации уголовной ответственности. В соответствии со статьёй 46 УК уголовная ответственность, связанная с наказанием, реализуется в осужде­нии: 1) с применением назначенного наказания; 2) с отсрочкой исполнения назначенного наказания; 3) с условным неприменени­ем назначенного наказания.

Осуждение без назначения наказания не предполагает исполне­ния наказания, что делает невозможным существование пенальной (пенитенциальной) множественности при данной форме реализа­ции уголовной ответственности. То же самое относится к осужде­нию с применением принудительных мер воспитательного характе­ра. Однако, поскольку обе эти формы реализации уголовной ответственности порождают судимость в течение определённого срока, постольку возможно наличие пенальной (пенитенциальной) множественности.

Кроме того, в соответствии с рядом иных норм Уголовного кодекса возможны отсрочка реального отбывания назначенного наказания, условно-досрочное освобождение от отбывания наказания и замена не отбытой части наказания более мягким.

При отсрочке наказания или его условном неприменении пенальная (пенитенциальная) множественность возможна в течение испытательного срока или срока отсрочки, а если наказание было обращено к реальному отбытию, — то и в последующем вплоть до полного отбытия (исполнения) основного и дополнительного наказания.

Весьма важным моментом является необходимость точно уста­новить временные промежутки отбывания (исполнения) наказа­ния в зависимости от особенностей конкретных видов наказаний (выплата штрафа разовым платежом или частями, определение ра­бочего времени при отбытии общественных или исправительных работ и т.п.).

Далее необходимо определить время совершения преступления, особенно это относится к продолжаемым и длящимся преступлениям. Учитывается момент фактического, а не юриди­ческого окончания преступления. При этом для пенальной (пенитенциальной) множественности необходимо, чтобы преступление (в том числе и продолжаемое или длящееся) было окончено в пенальный (пенитенциальный) период, т.е. после провозглашения приговора и до полного отбытия наказания.

Если же преступление было начато до или после провозглаше­ния приговора, продолжалось в течение срока исполнения наказа­ния, по было окончено после отбытия наказания или его исполне­ния, то пенальная (пенитенциальная) множественность отсутствует и применяются правила постпенальной (постпенитенциальной) множественности.

Для пенальной (пенитенциальной) множественности преступ­лений предусмотрен особый порядок назначения наказания, регу­лируемый нормами института совокупности приговоров в соответ­ствии со статьёй 73 УК.

Однако данный порядок применяется не ко всем случаям мно­жественности данного вида. Так, правила, предусмотренные статьёй 73 УК, применяются к лицам, осуждённым с отсрочкой исполнения наказания, только в том случае, если они в период отсрочки исполнения наказания совершили новое умышленное преступление, а равно преступление по неосторожности, за которое они осуждаются к лишению свободы. Аналогичное ограниче­ние предусмотрено для осуждённых с условным неприменением наказания, совершивших повое преступление в течение испыта­тельного срока.

Постпенальная (постпенитенциалъная) множественность означает совершение преступления после полного отбытия осуждённым наказания за ранее совершённое преступление, но в те­чение сроков судимости.

В силу специфики отечественного законодательства такая мно­жественность предполагает совершение нового преступления после отбытия наказания за умышленное преступление, поскольку в отношении осуждённого за преступление, совершённое по неосторожности, по отбытии (исполнении) основного и дополнительного наказаний судимость погашается, и такое лицо считается не имеющим судимости (см. статью 97 УК).

В отличие от пенальной (пенитенциальной) множественности постпенальная (постпенитенциальная) множественность может иметь место и в случае применения судом такой формы реализа­ции уголовной ответственности, как осуждение без назначения наказания, поскольку в таком случае судимость сохраняется в отношении осуждённого без назначения наказания за преступление, не представляющее большой общественной опасности, или менее тяжкое преступление — в течение соответственно одного года или двух лет со дня вступления в законную силу приговора суда. Ана­логичным образом решается вопрос и при осуждении с применени­ем принудительных мер воспитательного характера.

Пенальная (пенитенциальная) множественность и постпеналь­ная (постпенитенциальная) множественность охватывают случаи совершения как одновидовых, так и различных преступлений. Они могут образовываться преступлениями, совершёнными как умышленно, так и по неосторожности. В силу пересечения видов множественности пенальная (пенитенциальная) и постпенальная (постпенитенциальная) множественность могут быть частью одно-видовой или однородной повторности. Однако они не могут обра­зовывать повторность-совокупность и совокупность преступлений, поскольку данные виды множественности предполагают отсут­ствие судимости за ранее совершённые преступления.

Влияние предшествующей судимости на квалификацию вновь совершённого преступления сводится к следующему.

Если в статье Уголовного кодекса в качестве квалифицирующего признака указана повторность (например, те же действия, со­вершённые повторно), то это означает, что под данный признак подпадают как случаи совершения преступления лицом, которое не было осуждено за ранее совершённое преступление, так и слу­чаи совершения преступления лицом, которое уже было осуждено за ранее совершённое преступление.

Повторность, сопряжённая только со случаями осуждения за ранее совершённое преступление, специально оговаривается в статье и обозначается, например, словами: «Те же действия, со­вершённые лицом, ранее судимым за преступление, предусмотрен­ное настоящей статьёй».

Если в статье в различных частях усилена ответственность за повторность и за совершение преступления лицом, ранее судимым за такое же или однородное преступление, то к повторности относятся только случаи совершения преступления лицом, которое не было осуждено за ранее совершённое преступление (повторность, не сопряжённая с осуждением за предшествующее преступление).

Повторность умышленных преступлений, сопряжённая с осуждением за ранее совершённое преступление, является специальным рецидивом, а совершение различных преступлений имену­ется общим рецидивом.

Пенальная (пенитенциальная) и постпенальная (постпенитенциальная) множественность охватывают собой рецидив преступле­ний, но не ограничиваются им, поскольку включают в себя и случаи совершения преступлений но неосторожности. Для обозначения со­четания преступлений, одно из которых или оба совершены по не­осторожности, при наличии судимости за ранее совершённое преступление, самостоятельный термин отсутствует.