Глава 3 Закона посвящена статусу адвоката. В ряде статей раскрывается порядок приобретения статуса и иные связанные с ним положения.

Положения главы 4 раскрывают структуру адвокатуры, ее организацию.

В ней перечислены различные формы адвокатских образований:

– адвокатский кабинет

– коллегия адвокатов

– адвокатское бюро

– юридическая консультация.

Законодатель не ограничивается перечнем адвокатских образований, в ст. 20–24 приведены понятия этих образований, раскрывается их сущность и отличительные черты друг от друга.

Как известно, адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор со всеми присущими ему признаками и положениями. В ч. 4 ст. 25 перечислены все существенные условия соглашения как гражданско-правового договора. Отдельно раскрываются положения о вознаграждении за оказание адвокатом юридической помощи, оплате его труда.

Также впервые дан правовой статус помощника адвоката и стажера адвоката, четко разграничены их полномочия, что весьма важно на практике.

Далее в Законе в ст.30 определены правовое положение адвокатской палаты и цели ее существования, ее назначение. Подчеркивается, что это негосударственная некоммерческая организация. Она включает в себя всех адвокатов данного субъекта РФ и создана по принципу один субъект Федерации – одна адвокатская палата. Палата образуется учредительным собранием адвокатов и подлежит государственной регистрации.

Целью создания и деятельности адвокатской палаты является обеспечение оказания квалифицированной юридической помощи и ее доступности для населения, а в случаях, предусмотренных законом, организация таковой бесплатно для клиента. С другой стороны, назначением адвокатской палаты является представительство и защита интересов самих адвокатов. На палату возлагаются функции контроля за подготовкой кадров для адвокатуры и соблюдением ее членами кодекса профессиональной этики.

Исполнительным органом адвокатской палаты является ее Совет. Это коллегиальный орган, избирается собранием или конференцией адвокатов. Основные функции совета палаты сводятся к следующему:

1) организационно-распорядительная,

2) обеспечение адвокатской деятельности,

3) финансово-экономическая.

Ст. 31 детально раскрывает все названные функции.

В ст. 32 и 33 определены задачи, порядок образования и формы работы таких важных комиссий как ревизионная и квалификационная. Ревизионная комиссия контролирует финансово-хозяйственную деятельность палаты и ее органов, избирается из числа адвокатов.

Не менее актуальна работа и квалификационной комиссии. Ее назначение сводится к следующему:

1) прием квалификационных (вступительных) экзаменов на получение статуса адвоката,

2) рассмотрение жалоб на действия (бездействия) адвокатов.

Высшим органом адвокатской палаты является собрание адвокатов В ст.30 Закона закреплен порядок его созыва, круг вопросов, относящихся к его компетенции и порядок его работы.

Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не идеален, отдельные его положения подвергались критике, причем достаточно обоснованной, еще до его принятия, но вместе с тем позволяет достаточно результативно функционировать такому важному институту как адвокатура.

К этой же группе нормативных актов, согласно ранее указанной классификации, отнесены:

– уставы отдельных коллегий адвокатов, правила внутреннего распорядка. Отдельно отметим:

Инструкцию об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам (утверждена Минюстом СССР в 1991 году и действует в настоящее время с ограничениями),

– письмо Госналогслужбы РФ и Минфина РФ 1993г. «О налогообложении коллегий адвокатов»,

Положение о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства (утв. Минюстом в 1994 году и последующие инструктивные письма к нему),

Постановление Правительства РФ 1993 года «Об оплате труда адвокатов за счет государства»,

Ко второй группе законодательных актов, регулирующих правовой статус адвоката как участника процесса и механизм его реализации, можно отнести процессуальные кодексы:

– отдельные статьи КоАП, ГПК, УПК, АПК РФ.

– Федеральные законы:

«О Конституционном Суде РФ (1994 г.) и некоторые из его определений, касающихся адвокатской деятельности,

«Об оперативно-розыскной деятельности» (1995 г. в редакции 1999 г.),

«Об исполнительном производстве» (21.07.97.),

«О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых» (21.06.95.)

Конституция Российской Федерации в ч. 1 ст. 48 провозглашает гарантированное право каждому гражданину на получение квалифицированной юридической помощи, причем в случаях, предусмотренных законом, таковая оказывается бесплатно.

В связи с проблемой оказания адвокатами бесплатной юридической помощи, высказывались предложения в специальной литературе о создании государственной или муниципальной адвокатуры. Надо сказать, противников этой идеи никак не меньше, нежели сторонников и сама полемика по этому поводу не нова, известна с 1920 года, когда на 4 съезде работников юстиции заговорили о недостатках государственной адвокатуры. «От кого же будет исходить гарантия независимости?” – спрашивают противники адвокатуры государственной или, как еще предлагают назвать, муниципальной, – если назначаемые адвокаты будут получать из рук органов власти хорошую зарплату. Но в таком случае, как быть с независимостью судей, прокуроров и прочих должностных лиц, получающих отнюдь не грошовое жалованье из тех же рук? Также напомним, что адвокаты, работая по назначению, получают оплату за свой труд из бюджета, подразумевается, что качеству защиты это не вредит. Цель создания таких коллегий видится не столько (хотя, почему бы и нет?) в том, чтобы обеспечить стабильное материальное положение тех адвокатов, которые не выдерживают конкуренции по причине их преклонного возраста или низкой квалификации. Среди положительных моментов этого предложения видится:

Во-первых, обеспечить рабочие места как раз не для пенсионеров (к чему лукавить, их вряд ли примут на эти места), а для недавних выпускников вузов, у которых нет пока ни профессионального опыта, ни громкого имени, столь значимого в адвокатской практике, и, как следствие этого – отсутствие у большинства молодых специалистов заработка.

Во-вторых, это повысит качество защиты по назначению, адвокаты не станут всеми правдами и неправдами уклоняться от ведения таких дел, по которым реальная оплата за их труд весьма проблематична, что, в свою очередь, облегчит работу судебных и следственных органов, так как вызвать адвоката по назначению не будет представлять сложности. Кстати, в США, которых часто приводят для сравнения, имеются муниципальные или бюджетные адвокаты, которые ведут до 90% дел.

Переходим к рассмотрению второй группы нормативных актов, регулирующих адвокатскую деятельность.

В Федеральном конституционном законе «О Конституционном Суде РФ» в ст. 52 среди участников процесса в КС названы стороны, их представители, а также свидетели, эксперты и переводчики. Ст. 53 уточняет, что представителями сторон могут быть адвокаты или лица, имеющие ученую степень по юридической специальности, ограничивая численность представителей: каждая из сторон может иметь не более трех представителей. Стороны и их представители вправе:

– знакомиться с материалами дела,

– излагать свою позицию по делу,

– задавать вопросы другим участникам процесса,

– заявлять ходатайства, в том числе об отводе судьи.

Там же перечислены права сторон и их представителей:

– обязаны явиться по вызову КС (неявка стороны или ее представителя в заседание не препятствует рассмотрению дела, за исключением случаев, когда сторона ходатайствует о рассмотрении дела с ее участием и подтверждает уважительную причину своего отсутствия),

– дать объяснения,

– ответить на вопросы.

Работа адвоката по оказанию юридической помощи при производстве по административным правонарушениям регламентирована ст. 25.5 КоАП РФ, где сказано, что в рассмотрении дела может участвовать адвокат, как на стороне обвиняемого, так и представлять интересы потерпевшего.

Защитник и представитель допускаются к участию в производстве с момента составления протокола об административном правонарушении. В случае административного задержания защитник допускается с этого момента.

Адвокат вправе:

– знакомиться со всеми материалами дела,

– заявлять ходатайства и отводы, представлять доказательства, участвовать в рассмотрении дела,

– обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Ст. 18 Закона РФ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых» от 21.06.95 г. установила, что свидание адвоката с арестованным можно наблюдать визуально, но прослушивать не дозволено. По законам многих цивилизованных стран, включая Россию, переписка арестованного с адвокатом цензуре не подлежит.

Закон РФ «Об исполнительном производстве» от 21.07.97 г. в ст. 33–36 предусматривает и регламентирует работу адвоката на этой стадии процесса. В исполнительном производстве стороны могут участвовать через своих представителей, которыми могут быть адвокаты.

В ст. 34 речь идет о порядке оформления полномочий представителей, полномочия адвоката удостоверяются ордером.

В ст. 35 предусмотрены полномочия представителя, которые закон делит на 2 группы: общие и специальные.

При наличии общих полномочий представитель имеет право совершать от имени представляемого всех тех действий, которые вправе совершать он сам.

Вместе с тем в ч. 2 ст. 35 перечислены и такие действия, право на совершение каждого из которых должно быть специально оговорено в доверенности, например:

– право представителя отозвать исполнительный документ,

– передать полномочия другому лицу (передоверие),

– обжаловать действия судебного пристава-исполнителя,

– получение присужденного имущества включая деньги.

Перечисленные нормативные акты можно назвать основными источниками, регулирующими профессиональную деятельность адвокатов.

Адвокатура и государство.

2 аспекта:

А) адвокатура не является органом гос.власти и органом МСУ, а входит в гражданское общество (совокупность общественных структур, не зависящих от государства и обеспечивающие возможность реализации и защиты прав граждан). Адвокатура независима от государства, которое также не может вмешиваться в адвокатскую деятельность. Но адвокатура может воздействовать на государство с целью принятия его органами законных решений.

Б) государство гарантирует каждому право на получение квалифицированной ЮП (ст.48 КРФ). В этом аспекте государство может воздействовать на адвокатуру 2 способами:

- контроль адвокатской деятельности (в определенных пределах)

Выражается в том, что органы юстиции ведут реестры адвокатов и выдают удостоверения, входят в состав квалификационной комиссии, могут обращаться в Совет Адвокатской палаты с требованием о прекращении статуса адвоката.

- содействие адвокатской деятельности.

Выражается в том, что органы гос.власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, финансируют адвокатов, оказывающих бесплатную ЮП, при необходимости выделяют адвокатским образованиям помещение и средства связи, гарантирует социальное обеспечение.

Адвокатура и государство

Адвокатура служит важным инструментом укрепления связи между обществом и государством. В связи с этим необходимо расширять самостоятельность, права и ответственность адвокатуры.

Законодательно регулируя деятельность адвокатуры, государство реализует свои конституционные обязанности по обеспечению прав граждан на получение квалифицированной юридической помощи, прежде всего в условиях их уголовного или административного преследования.

Но адвокатура в силу специфики своей деятельности и главным образом в интересах граждан должна быть максимально защищена от влияния государства, его правоохранительных структур. Баланс этих двух существенных положений не был соблюден в достаточной мере. Например, квалификационная комиссия адвокатской палаты, к компетенции которой относится прием в адвокатуру, а также рассмотрение жалоб на действия или бездействие адвокатов и как следствие — прекращение статуса адвокатов, почти наполовину состоит из представителей власти (орган юстиции, законодательный орган, суды). При этом адвокатура не имеет своих представителей, например, в тех же судебных квалификационных комиссиях. Полномочия адвоката могут быть прекращены как по рекомендации квалификационной комиссии, советом палаты, так и самим судом по заявлению органа юстиции.

Между тем особенности выполнения адвокатами своих функций таковы, что только сами адвокаты могут определить пригодность того или иного человека к данной профессии. Кроме того, возможность прекращения статуса адвоката судом объективно ставит адвоката в зависимость от судебной власти, что влечет негативные последствия, особенно в регионах, где суды при осуществлении правосудия до сих пор не вполне свободны от влияния местных властей и правоохранительных органов.

Все центральные и местные органы управления юстицией вправе издавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры, устанавливать порядок оказания адвокатами юридической помощи, порядок оплаты труда адвокатов и порядок организации и прохождения стажировки лицами, желающими быть принятыми в коллегию.

Так, местные Советы, их исполнительные и распорядительные органы в пределах своей компетенции:

1. на возмездной основе обеспечивают коллегии адвокатов, юридические консультации, помещениями;

2. оказывают содействие в материально-техническом обеспечении, решении жилищно-бытовых и других социальных вопросов, в необходимых случаях, предоставляют коллегиям адвокатов льготы, в том числе по арендной плате за используемые помещения;

3. осуществляют другие мероприятия направленные на обеспечение доступности юридической помощи, сотрудничают в этих целях с органами адвокатского самоуправления.

Адвокатура осуществляет сотрудничество с другими общественными объединениями юристов, другими общественными объединениями граждан в деле обеспечения законности и правопорядка, правового воспитания, изучения права применительной практики, подготовки взаимосогласованных положений по совершенствованию законодательства и другим направлениям.

Таким образом, цели адвокатуры и государства нельзя назвать противоположными - государство непосредственно заинтересовано в профессиональной деятельности адвокатов. Адвокатура выполняет значимые с точки зрения общества и государства функции.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами, вытекают из ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". К ним относятся:

консультирование;

помощь при составлении юридических документов;

представительство в организациях;

представительство в исполнительном производстве;

представительство в налоговых правоотношениях;

представительство в суде.

Консультирование

Консультирование можно поставить первым в ряду среди всех видов помощи юристов, ведь многие граждане не знают своих прав и обязанностей. Чтобы юридическая безграмотность не повлекла за собой еще больше проблем, важно до принятия активных действий проконсультироваться с адвокатом.

Помощь при составлении юридических документов

Адвокат также может оказать помощь при составлении заявлений, ходатайств, жалоб и прочих юридических документов. Если подобные документы написаны не по установленной форме и без необходимых обоснований, то гражданин может получить отказ в своих требованиях, даже если последние являются законными.

Представительство в организациях

Это представительство в органах государственной власти и прочих организациях, где гражданин не считает эффективным действовать самостоятельно.

Представительство в исполнительном производстве

Этот вид помощи адвоката представляет собой представительство при исполнении решения суда.

Представительство в налоговых правоотношениях

В последнее время этот вид юридической помощи адвоката становится всё более популярным на фоне отстаивания предпринимателями своих прав перед налоговыми органами.

Представительство в суде

Пожалуй, самый распространённый вид помощи адвоката – это участие в судебном разбирательстве. Это могут быть не только уголовные дела, но и гражданские, и арбитражные. Адвокат может оказать помощь при решении семейных, налоговых, таможенных, арбитражных и прочих споров, причём адвокат помогает не только ответчику в отклонении выдвинутых обвинений, но и истцу при отстаивании своих требований

Принципы и нормы профессионального поведения адвоката

С момента возникновения в России адвокатуры как самоуправляемой организации адвокатское сословие всегда стремилось установить определенные правила профессии - адвокатскую этику - и создавало механизмы, позволяющие регулировать нравы и обычаи адв окатуры *(118).

Существование и деятельность адвокатского сообщества невозможны без соблюдения корпоративной дисциплины и профессиональной этики, заботы адвокатов о своих чести и достоинстве, а также об авторитете адвокатуры.

Поступок адвоката, который порочит его честь и достоинство, умаляет авторитет адвокатуры; неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты должны становиться предметом дисциплинарного производства (ст. 19 Кодекса профессиональной этики адвоката).

Важность института дисциплинарного производства определяется его тесной взаимосвязью с принципом независимости адвоката, а также с принципами самоуправления и корпоративности адвокатуры. Данный институт призван, с одной стороны, защитить адвоката от давления со стороны органов и лиц, с которыми он в силу своей деятельности вступает в интересах клиента в противоречие, с другой - обеспечить честное и добросовестное исполнение адвокатом своих обязанностей, а также соблюдение им норм адвокатской этики.

Кодекс профессиональной этики адвоката принят Первым Все российским съездом адвокатов 31 января 2003 г. Как сказано в преамбуле, "в целях поддержания профессиональной чести, развития традиций российской присяжной адвокатуры и сознавая нравственную ответственность перед обществом", адвокаты Российской Федерации в соответствии с требованиями, предусмотренными Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", принимают настоящий Кодекс.

В результате изменений, внесенных в ФЗ, Кодекс профессиональной этики адвоката идентифицирован как нормативно-правовой источник внутрикорпоративных правил поведения (п. 2 ст. 4 Закона). Как сказано в п. 2 ст. 1 КПЭА, "адвокаты вправе руководствоваться нормами и правилами Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского Сообщества постольку, поскольку эти правила не противоречат законодательству об адвокатской деятельности и адвокатуре и положениям настоящего Кодекса".

Кодекс профессиональной этики адвоката состоит из преамбулы и двух разделов - "Принципы и нормы профессионального поведения адвоката" и "Процедурные основы дисциплинарного производства".

На основании первого раздела Кодекса можно выделить следующие основные принципы адвокатской этики: обязательность при всех обстоятельствах сохранять присущие профессии честь и достоинство; профессиональная независимость; закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя; соблюдение адвокатской тайны; обязанность честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законом средствами; уважение прав, чести и достоинства лиц, обратившихся к адвокату за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц; соблюдение деловой манеры общения и делового стиля одежды.

Профессиональная этика адвоката включает три основных блока взаимоотношений: 1) между адвокатом и доверителем; 2) между адвокатом и другими участниками процесса (включая суд); 3) между адвокатом и его коллегами.

Основные этические требования к взаимоотношениям между адвокатом и доверителем заключаются в следующем: адвокат обязан соблюдать адвокатскую тайну; недопустимо принятие поручения по делу, если его выполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения, а также недопустимо давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю заверений и гарантий в отношении результата выполнения поручения; при исполнении поручения необходимо исходить из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем; не допускаются фамильярные отношения с доверителем, а также долговая зависимость от доверителя; при назначении гонорара надлежит учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства (например, обычаи данной местности); при невозможности принятия поручения, а также при расторжении заключенного соглашения об оказании юридической помощи нужно своевременно сообщить об этом лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю; недопустимы ситуации, когда адвокат является советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи интересы противоречивы, в одном деле; при распространении информации о себе и своем образовании адвокат не должен допускать оценочных характеристик, отзывов о себе третьих лиц, сравнений с другими адвокатами, критики других адвокатов, заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут ввести в заблуждение потенциальных доверителей или вызвать у них безосновательные надежды.

Основные этические требования к взаимоотношениям между адвокатом и другими участниками процесса, а также судом состоят в следующем: участвуя (присутствуя) в судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, адвокат должен соблюдать нормы соответствующего процессуального законодательства, проявлять уважение к суду и другим участникам процесса, следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушения прав доверителя ходатайствовать об их устранении; при невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или следственном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени адвокат по возможности должен заблаговременно уведомить об этом суд или следователя, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними взаимно приемлемое время.

В отношениях с другими адвокатами адвокат должен придерживаться следующих этических принципов: взаимно уважать и соблюдать профессиональные права своих коллег; воздерживаться от употребления выражений, умаляющих честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката в связи с осуществлением им адвокатской деятельности; воздерживаться от употребления в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражений, порочащих другого адвоката, а также критики действий и консультаций другого адвоката, ранее оказывавшего юридическую помощь этим лицам; воздерживаться от обсуждения с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованности гонорара, взимаемого другими адвокатами; не склонять к заключению соглашения лицо, пришедшее к другому адвокату; личные отношения между адвокатами не должны влиять на защиту интересов участвующих в деле сторон.

66