5курс / ТГП / Материал по Теории Государства и права / Проблемы правоведения / Попондопуло / Часть 2 / Особенности правового положения предприятий с иностранными и

Особенности правового положения предприятий с иностранными инвестициями Предыдущий | Оглавление | Следующий

§ 4. Особенности правового положения предприятий с иностранными инвестициями

Общие положения. Основным нормативным актом, регламенти­рующим правовое положение предприятий с иностранными инвестици­ями, является Закон об иностранных инвестициях в РСФСР от 4 июля 1991 г.

В соответствии с этим законом на территории Российской Феде­рации могут создаваться и действовать:

«предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, а так­же их дочерние предприятия и филиалы;

предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвес­торам, а также их дочерние предприятия и филиалы;

филиалы иностранных юридических лиц»[1] (ст.  12).

Возникает вопрос о том, пользуются ли предприятия с иностран­ными инвестициями какими-либо льготами по сравнению с россий­скими коммерческими организациями, созданными без участия иност­ранного капитала. Этот вопрос имеет свою историю.

Подобные предприятия (первоначально в виде совместных) стали в широких масштабах создаваться в нашей стране после выхода Указа Президиума Верховного Совета СССР от 13 января 1987 г. «О вопросах, связанных с созданием на территории СССР и деятельности совмест­ных предприятий, международных объединений и организаций с учас­тием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления».

В развитие данного Указа в тот же день были изданы два поста­новления Совета Министров СССР: № 48 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, междуна­родных объединений и организаций СССР и других стран – членов

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 401

СЭВ» и № 49 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран».

В указанный период народное хозяйство СССР базировалось на административно-плановой системе. В связи с этим совместные пред­приятия, которые начали появляться в конце 80-х гг., оказывались «островками» рынка в «океане» плановой экономики и испытывали объективную потребность в специфическом правовом регулировании с учетом особенностей их статуса. Соответственно упомянутые поста­новления Правительства СССР (как и вышедшие за тем союзные нор­мативные акты) предусматривали целый ряд льгот для совместных пред­приятий (главным образом, в сфере налогообложения).

Однако в последующем по мере перевода экономики нашей страны на «рыночные рельсы» правовая система России была существенным образом реформирована и в настоящее время имеет четко выраженную рыночную направленность. При таких обстоятельствах вполне спра­ведливо поставить всех предпринимателей (как отечественных, так и иностранных), работающих на российском рынке, в равные условия, обеспечив им тем самым одинаковые «стартовые» возможности.

Именно под знаком отмеченной тенденции развивается российское законодательство об иностранных инвестициях после начала 90-х гг.

В этом отношении весьма показательно, что Закон от 4 июля 1991 г., закрепляя систему гарантий охраны интересов иностранных инвесто­ров[2], распространяет на предприятия с иностранными инвестициями общий налоговый режим, действующий в Российской Федерации (ст.  28).

Кроме того, «набор» льгот, содержащийся в данном законе, сейчас выглядит значительно иначе, чем в 1991 г., когда закон был принят и введен в действие.

Так, в соответствии с Законом от 4 июля 1991 г. предприятия, пол­ностью принадлежащие иностранным инвесторам, а также совместные предприятия с иностранной долей свыше 30 % уставного капитала вправе без лицензий экспортировать продукцию собственного производства и импортировать продукцию для собственных нужд (п. 2.1 ст. 25).

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 402

Однако Указом Президента Российской Федерации от 6 марта 1995 г. № 245 «Об основных принципах осуществления внешнеторговой дея­тельности в Российской Федерации» количественные ограничения экспорта и импорта были в принципе отменены (с тем, что они могут вводиться лишь в некоторых особых случаях). Аналогичная норма содержится и в Федеральном законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» (ст.  15).

Практически это означает, что все российские участники внешне­экономической деятельности (а не только некоторые предприятия с иностранными инвестициями) могут, по общему правилу, осуществлять экспортно-импортные операции без лицензий[3].

Таким образом, приведенная выше норма закона от 4 июля 1991 г., первоначально относившаяся только к определенным предприятиям с иностранными инвестициями, со временем приобрела общий ха­рактер и тем самым перестала быть льготой.

Кроме того, согласно закону от 4 июля 1991 г. имущество, ввозимое в Россию в качестве вклада иностранных инвесторов в уставный капитал предприятий с иностранными инвестициями в пределах сроков, уста­новленных учредительными документами для его формирования, а также имущество, предназначенное для собственного материального производства, освобождается от таможенной пошлины и не облагается налогом на импорт (ст.  24).

При оценке этой нормы следует иметь в виду, что в отличие от Граж­данского кодекса, прямо признающего приоритет федеральных за­конов, регулирующих отношения с «иностранным элементом», над общими нормами гражданского законодательства (ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ), законы о налогах, а также Таможенный кодекс и закон «О таможенным тарифе» аналогичной оговорки не содержат. Отсюда следует, что нормы упомянутых законов преобладают над положениями Закона об иност­ранных инвестициях, относящихся к вопросам налогообложения и таможенных пошлин.

С учетом действующей редакции закона «О налоге на добавленную стоимость» и закона «О таможенном тарифе» (как и принятых в его

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 403

развитие постановлений Правительства РФ[4]) в настоящее время от уплаты ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стои­мость освобождаются товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада в уставный (складочный) капитал при условии, что товары:

1) не являются подакцизными;

2) относятся к основным производственным фондам;

3) ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала.

Законом от 4 июля 1991 г. также предусматривалось, что валютная выручка предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, и совместных предприятий с иностранной долей свыше 30 %, от экспорта собственной продукции остается полностью в их распоряжении (ч. 2 ст. 25). Выше, однако, уже отмечалось, что дейст­вующее законодательство освобождает от обязательной продажи части экспортной валютной выручки только филиалы иностранных юридических лиц. Поскольку созданные в России предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, как и совместные пред­приятия, являются российскими юридическими лицами, на них эта льгота не распространяется.

Попутно отметим, что, если раньше правовой статус, например, совместного предприятия в известной мере зависел от размера иност­ранной доли в его уставном капитале, то сейчас этот фактор по существу утратил практическое значение.

Возникает вопрос, установлены ли российским законодательством какие-либо ограничения размера доли иностранного инвестора в устав­ном капитале совместного предприятия. Данный вопрос также имеет свою историю.

В соответствии с первоначальной редакцией п.5 постановления Совета Министров СССР от 13 января 1987 г. № 49 доля советской сто­роны в уставном фонде совместного предприятия должна была состав­лять не менее 51 %. В последующем (постановлением Совета Минист­ров СССР от 2 декабря 1988 г. № 1405) было предусмотрено, что «доли советских и иностранных участников в уставном фонде совместного

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 404

предприятия определяются по договоренности между ними». Тем самым ограничение размера иностранной доли в совместном пред­приятии было снято.

Закон об иностранных инвестициях от 4 июля 1991 г. данного воп­роса не касается и, следовательно, никаких ограничений в этом смысле не вводит. Таким образом, в принципе доля иностранного участника в уставном капитале совместного предприятия может быть любой и опреде­ляется соглашением между российскими и иностранными партнерами.

Вместе с тем в настоящее время из этого общего правила существуют два исключения. Одно из них касается страхования, а другое – авиа­ционной деятельности.

В целях защиты российского страхового рынка установлено, что иностранные страховщики могут работать на российском рынке лишь в составе совместных предприятий, при этом совокупная иностранная доля в уставном капитале такого предприятия не должна превышать 49 % (см. п.5 постановления Верховного Совета РСФСР от 27 ноября 1992 г. «О введении в действие закона "О страховании"»).

Согласно Федеральному закону от 8 января 1998 г.№ 10-ФЗ «О госу­дарственном регулировании гражданской авиации» (ст.  12) «создание на территории Российской Федерации авиационной организации с участием иностранного капитала, осуществляющей деятельность по разработке, производству, испытаниям, ремонту и/или утилизации авиационной техники, допускается при условиях, если доля участия иностранного капитала составляет менее чем двадцать пять процентов уставного капитала авиационной организации и ее руководитель и вхо­дящие в органы управления такой организации лица являются граж­данами Российской Федерации».

В силу Закона от 4 июля 1991 г. предприятия с иностранными инвестициями учреждаются в порядке и, соответственно, в организа­ционно-правовых формах, предусмотренных действующим в России законодательством о коммерческих организациях и с учетом допол­нений, установленных данным законом (ст. 13).

Поскольку общий порядок создания, а также структура и деятель­ность коммерческих организаций уже изучались в курсах гражданского и коммерческого права, в дальнейшем внимание будет сосредоточено на относящихся к этим вопросам особенностях, привносимых Законом от 4 июля 1991 г. и другими принятыми в его развитие правовыми нормами для предприятий, создаваемых в России нерезидентами или с их участием.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 405

Специфика создания, деятельности и прекращения предприятий с иностранными инвестициями. Прежде всего, Закон от 4 июля 1991 г (ст.  15) предъявляет к содержанию учредительных документов таких предприя­тий ряд требований, отличных от соответствующих норм общеграж­данского законодательства.

Так, упомянутые документы должны определять «предмет и цели деятельности предприятия». Между тем согласно Гражданскому кодек­су коммерческие организации (за некоторыми исключениями) «могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необхо­димые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом» (ст.  49 ГК), иными словами, наделены общей правоспо­собностью[5]. Поэтому применительно к таким коммерческим орга­низациям ГК не требует указывать в их учредительных документах предметы и цели их деятельности. Не содержат аналогичного пред­писания и федеральные законы об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

Однако в 1991 г., когда был принят и введен в действие Закон об иностранных инвестициях, все юридические лица, в том числе и пред­приятия, могли иметь только специальную правоспособность (см. ч. 1 ст. 26 ГК РСФСР 1964 г., п.2 ст. 21 Закона о предприятиях и предпри­нимательской деятельности от 25 декабря 1990 г.). Из этой же идеи исходил и Закон от 4 июля 1991 г. Поскольку, как неоднократно отме­чалось, его правила превалируют над общими нормами гражданского законодательства (включая ГК), для предприятий с иностранными инвестициями принцип специальной правоспособности продолжает действовать и после вступления в силу Гражданского кодекса. Этим и объясняется необходимость обозначения в их учредительных докумен­тах предмета и целей их деятельности.

Упомянутые документы должны также указывать состав участников и размеры их долей в уставном капитале. Аналогичное требование ГК предъявляет к учредительным документам обществ с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 89)[6]. Применительно к уставам акционерных обществ такое требование отсутствует как в ГК, так и в законе об акцио­нерных обществах. Отсюда явствует, что устав акционерного общества,

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 406

созданного российскими лицами без иностранного участия, может не перечислять акционеров, в то время как для предприятия с иностран­ными инвестициями в форме акционерного общества такой перечень обязателен.

Учредительные документы предприятий с иностранными инвести­циями должны, далее, определять «размер и порядок формирования уставного фонда». При этом его минимальный размер Законом от 4 июля 1991 г. не регламентирован и потому должен определяться на основании соответствующих норм общего гражданского законодательства. Напри­мер, для акционерных обществ (в том числе и с иностранным участием) минимальный уставный капитал составляет сто – или тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда на дату государственной регистрации общества в зависимости от того, является ли оно закрытым или открытым (ст. 26 Федерального закона «об акционерных обществах»). Сумма уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (как чисто российского, так и с иностранными инвестициями) должна быть «не менее стократной величины минимального размера оплаты труда» на упомянутую дату (п.  1 ст. 14 Федерального закона «Об общест­вах с ограниченной ответственностью»).

Вместе с тем Закон от 4 июля 1991 г. содержит некоторые специфи­ческие правила относительно порядка формирования уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями. Так, согласно ГК «уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества» (п. 3 ст. 90)[7]. Аналогичное правило уста­новлено законом об акционерных обществах (п.  1 ст. 34).

В отличие от этого Закон об иностранных инвестициях не требует пятидесятипроцентной предоплаты уставного капитала, как не лимити­рует и предельного срока его формирования для предприятий с иност­ранным участием. В силу ст. 19 Закона «при отсутствии по истечении года после регистрации предприятия с иностранными инвестициями документального подтверждения факта внесения каждым из участ­ников не менее 50 % указанных в учредительных документах вкладов в уставный фонд орган, зарегистрировавший данное предприятие, приз­нает его несостоявшимся и принимает решение о его ликвидации».

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 407

Следовательно, для предприятия с иностранными инвестициями годичный период после государственной регистрации является мак­симальным сроком формирования половины уставного капитала.

Срок внесения второй его половины определяется соглашением участников и, если они условятся об этом, может выходить за пределы одного года.

Закон от 4 июля 1991 г., кроме того, требует, чтобы учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями определяли «структуру, состав и компетенцию органов управления, порядок при­нятия решений», не формулируя вместе с тем каких-либо особых пред­писаний по этим вопросам.

Отсюда следует, что соответствующие положения Гражданского кодекса и законов об отдельных видах коммерческих организаций (например, закона «Об акционерных обществах») распространяются и на предприятия с иностранными инвестициями.

Согласно Закону от 4 июля 1991 г. учредительные документы пред­приятий с иностранными инвестициями должны содержать «перечень вопросов, требующих единогласия». В Гражданском кодексе соответст­вующее правило изложено по-другому: там речь идет «о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифициро­ванным большинством голосов» (п.  1 ст. 89, п.3 ст. 98). Сходная формули­ровка содержится в Законе «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 11). Между тем Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» императивным образом предписывает единогласное решение целого ряда вопросов (см., например, п.2 ст. 7, п.3 ст. 14, п.2 ст. 15, ст. 24, п.2 ст. 27, п. 8 ст. 37).

Сопоставление приведенных текстов позволяет сделать вывод, что для учредительных документов акционерных обществ, созданных рос­сийскими лицами без иностранного участия, допускается альтернатива в том смысле, что они могут содержать либо перечни вопросов, решаемых как единогласно, так и квалифицированным большинством голо­сов, либо только первый перечень и вовсе не предусматривать вопросов, требующих единогласного решения.

Между тем в учредительных документах акционерных обществ с иностранными инвестициями перечень единогласно решаемых вопросов должен присутствовать в обязательном порядке. Однако, не уточняется, каким должен быть этот перечень. Следовательно, его состав в принципе полностью передан на усмотрение учредителей, которые при всех обстоятельствах обязаны включить в него хотя бы один вопрос.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 408

Что же касается обществ с ограниченной ответственностью, то при­веденный выше законодательный перечень вопросов, требующих еди­ногласия , в полной мере относится как к чисто российским обществам, так и к обществам с иностранными инвестициями. В последнем случае участники общества могут в учредительных документах расширить этот перечень, но сужать его они не вправе.

Определенная специфика характерна и для государственной регист­рации предприятий с иностранными инвестициями. Она касается:

1) органов, осуществляющих такую регистрацию.

В настоящее время в Санкт-Петербурге регистрация коммерческих организаций (в том числе с иностранным участием) возложена на Регистрационную палату (см. п.3 Положения о Регистрационнной палате Санкт-Петербурга, утв. распоряжением мэра Санкт-Петербурга от 5 июля 1995 г. № 692-р).

Вместе с тем некоторые предприятия с иностранными инвести­циями подлежат регистрации в Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации, создан­ной в соответствии с постановлением Правительства Российской Феде­рации от 6 июня 1994 г. № 655. Речь идет о предприятиях с иностранной долей в уставном капитале свыше 100 млн. руб., а также о предприятиях топливно-энергетического комплекса независимо от размера иност­ранного участия.

Государственная регистрационная палата также ведет государст­венный реестр предприятий с иностранными инвестициями, осуществ­ляет аккредитацию представительств иностранных фирм и регистрацию российских инвестиций за рубежом;

2) набора документов, которые требуются для государственной регистрации. Для чисто-российских коммерческих организаций он регламентируется в настоящее время Положением о порядке государст­венной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Пречидента Российской Федерации от 8 июля 1994 r № 1482 (п. 1), а для предприятий с иностранными инвестициями – Законом от 4 июля 1991 г. (ст.  16);

3) срока проведения регистрации: для чисто-российских коммер­ческий организаций – 3 дня (п. 5 Положения), для предприятий с иностранным участием – 21 день;

4) срока действительности решений компетентных органов ком­мерческих организаций о внесении изменений в учредительные доку­менты. Применительно к некоторым чисто-российским организациям (в частности, к акционерным обществам) этот срок вообще не регла-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 409

ментирован[8]. Что же касается предприятий с иностранными инвес­тициями, то согласно Закону от 4 июля 1991 г. копия решения соответст­вующего органа такого предприятия должна быть представлена в ре­гистрирующий орган не позднее чем через 30 дней после его принятия (ст.  16). Императивный характер этой нормы приводит к выводу, что упомянутый срок является преклюзивным и, следовательно, его про­пуск влечет утрату решением юридической силы.

Реорганизация и ликвидация предприятий с иностранными инвес­тициями в принципе осуществляется по общим правилам граждан­ского законодательства и прежде всего ГК (ст.  57–64).

В то же время Закон от 4 июля 1991 г. (ч. 2 ст. 19) вводит специфи­ческую норму для ситуации, когда кто-либо из учредителей предприя­тия с иностранными инвестициями не внес половины своего вклада в уставный капитал в течение одного года после государственной регист­рации предприятия. При таких обстоятельствах предприятие ликви­дируется по решению органа, который его зарегистрировал.

По замыслу законодателя угроза ликвидации предприятия в адми­нистративном, т.е. упрощенном порядке должна стимулировать учре­дителей к своевременному формированию уставного капитала и началу коммерческой деятельности предприятия.

Вместе с тем регистрирующим органам следует с достаточной осто­рожностью пользоваться таким правом. Принятие данным органом подобного решения вполне оправдано в случаях, когда между учреди­телями предприятия нет спора. При его наличии регистрирующий орган своим решением о ликвидации предприятия разрешил бы спор между участниками предприятия о нарушении учредительного дого­вора. Между тем разрешение споров относится к компетенции юрисдикционных, а не регистрирующих органов.

Вот почему в таких случаях регистрирующему органу следует реко­мендовать учредителям обращаться для разрешения спора в арбит­ражный или третейский суд.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 410

[1] Как известно, иностранные фирмы создают на российской территории не только филиалы, но и представительства, которые, однако, в законе от 4 июля 1991 г не упомянуты Причина такого умолчания заключается, по-видимому, в следующем. Закон определяет порядок создания и деятельности коммерческих организаций с иностранным элементом (а также их структурных подразделений), осуществляющих предпринимательскую деятельность. Филиал удовлетворяет этим признакам, по­скольку он в силу закона (п. 2 ст. 55 ГК) выполняет (полностью или частично) все, в том числе коммерческие функции юридического лица, частью которого он является. Между тем задачи представительства исчерпываются представлением и защитой интересов юридического лица (п. 1 ст. 55 ГК).

Никаких производственных (или иных коммерческих) функций предста­вительство осуществлять не может. Оно поэтому и не подпадает под понятие пред­приятия с иностранными инвестициями в смысле Закона от 4 июля 1991 г.

[2] Закон, например, устанавливает запрет на национализацию, реквизицию или конфискацию иностранных инвестиций, кроме как в исключительных случаях, предусмотренных законодательными актами, когда эти меры принимаются в общест­венных интересах. При этом при национализации или реквизиции иностранному инвестору выплачивается быстрая, адекватная и эффективная компенсация, а реше­ния органов государственного управления об изъятии иностранных инвестиций могут быть обжалованы в судебном порядке.

Иностранным инвесторам, далее, гарантируется беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с осуществляемыми ими инвестициями (ст.  7–10).

[3] Система лицензий в настоящее время сохранена лишь применительно к внешней торговле отдельными видами продукции (см., напр.: Положение о порядке осуществления в Российской Федерации контроля внешнеторговой деятельности в отношении продукции военного назначения, утв. Указом Президента Российской Федерации от 20 августа 1997 г. № 907).

[4] Постановление Правительства Российской Федерации от 23 июля 1996 г. № 883 «О мерах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями».

[5] См. п.18 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

[6] См. также ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

[7] См. также ст. 16 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

[8] Более строгие правила содержатся в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, например, предусмотрено, что в случае увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, документы для государственной регистрации соответствующих изменений в учредительных документах общества должны быть пред­ставлены регистрирующему органу в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении соответствующих изменений в его учредительные документы. В случае пропуска этого срока «увеличение уставного капитала общества признается несос­тоявшимся» (п. 1 ст. 19).

Предыдущий | Оглавление | Следующий