1.4.2. Особенности использования специальных познаний при проведении следственных и судебных действий

Процессуальной формой использования специальных познаний в сфере информационных технологий является привлечение специалиста к производству следственных и судебных действий (ст.58, ст.168 и 270 УПК РФ), где он использует свои специальные знания и навыки для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Сведения о фактах, установленных специалистом путем непосредственного наблюдения, фиксируются в протоколе следственного или судебного действия, которые являются доказательствами (ст.74).

Хотя ГПК, АПК и КоАП не содержат статей, прямо описывающих участие специалиста в рассмотрении дел, но, думается, что косвенные указания на возможность такого участия в них имеются. Речь, прежде всего, может идти о применении технических средств и специальных знаний при производстве осмотров на месте (ст. 179 ГПК; ст.ст. 55, 64 АПК; ст.231 КоАП), представлении доказательств (ст.ст. 49, 50 ГПК; ст.ст. 52, 53, 54 АПК; ст.247 КоАП).

Следователь или судья, обладая специальными познаниями и соответствующими научно-техническими средствами, при производстве следственных действий могут обойтись без помощи специалиста. Случаи обязательного его участия в следственном действии прямо указаны в законе. В то же время, судебная экспертиза назначается независимо от того, обладают ли следователь, судья, лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении, специальными познаниями, поскольку фактические данные, полученные путем экспертного исследования не могут быть отражены ни в каком процессуальном документе кроме заключения эксперта.

Лицо, обладающее специальными познаниями в области компьютерных технологий может привлекаться к производству следственного действия для уяснения вопросов использования определенных компьютерных средств в конкретной следственной ситуации, а также для определения частных целей следственного действия и путей их достижения. Специалист может оказать помощь следователю в подборе понятых, в качестве которых рекомендуется привлекать квалифицированных пользователей ЭВМ, поскольку только такие понятые смогут правильно воспринять производимые следователем и специалистом действия с компьютерными средствами.

Уголовно-процессуальным законом предусмотрен целый ряд ситуаций, в которых участие специалиста при проведении следственного действия обязательно(ст. 191, 178, 179 УПК), но они не касаются использования знаний в области компьютерных технологий. Следователь или лицо, производящее дознание единолично решает вопрос о том, необходима ли ему помощь специалиста при проведении следственного действия и какого именно. Другие участники процесса, например, подозреваемый, обвиняемый, защитник, также могут выразить пожелание о привлечении специалиста, но лишь в форме ходатайства, которое подлежит рассмотрению следователем.

Основное условие привлечения специалиста, имеющего соответствующие познания и навыки – его незаинтересованность в исходе дела. Лицо не может принимать участие в расследовании компьютерных преступлений в качестве специалиста, если обнаруживает некомпетентность в сфере информационных технологий и компьютерных средств. Основания отвода специалиста регламентированы процессуальным законом (ст. 71 УПК), также как и основания отвода эксперта (ст.70 УПК). Однако, если ранее лицо уже участвовало в деле в качестве специалиста, это не является основанием для отвода, т.е. специалист может вызываться неоднократно.

Особенности действий специалиста в следственных действиях по делам, сопряженным с использованием компьютерных средств, уже были рассмотрены выше. Следует дополнить, что в ходе следственных действий специалисту может быть предоставлена инициатива в поиске следов преступления в широком смысле этого слова, сопряженных с использованием компьютерных средств, в т.ч. «виртуальных» следов, но обязательно в рамках общих задач расследования и под контролем следователя. По ходу следственного действия специалист в рамках своей компетенции может предоставлять следователю и другим участникам следственно-оперативной группы справочные сведения и давать разъяснения по вопросам, связанным с современными информационными технологиями.

В регионах Российской Федерации, где до сих пор испытывается дефицит высокопрофессиональных кадров, которых можно было бы привлечь в качестве специалистов для участия в следственных действиях по осмотру и изъятию компьютерных средств и систем, можно предложить приглашение государственных экспертов ( или иных экспертов, обладающих специальными знаниями) для участия в осмотрах, обысках и выемках. Новый уголовно-процессуальный Закон (2001 г.) отменил действующее ранее ограничение применительно к специалисту на предмет дальнейшего его участия в судебной экспертизе изымаемых объектов. Теперь, предыдущее участие эксперта в производстве по уголовному делу в качестве эксперта или специалиста не является основанием для отвода (ст.70 УПК РФ). Для судебно-экспертного исследования компьютерных средств данное нововведение имеет важное значение, поскольку позволяет совместить двух участников уголовного судопроизводства в одном лице, сначала собирающем, а в дальнейшем исследующем доказательства по преступлениям, сопряженным с использованием компьютерных средств.