8.В западных странах ограничение свободы договоров идёт и не

по государственной линии. Здесь получили распространение типовые

договоры (договоры в стандартной форме, принудительные договоры,

договоры присоединения). Они разрабатываются крупными компаниями,

которые навязывают свои условия другой стороне. Последняя не

участвует в обсуждении условий договора и, соответственно, не мо-

жет изменить их содержание. Принцип свободы договора здесь сво-

дится к тому, что она может свободно заключить или не заключить

договор. Типовые договоры распространены в розничной торговле, в

сфере обслуживания населения, при перевозках. Компании включают в

типовые договоры условия и оговорки, определяющие особый порядок

их исполнения и разрешения споров. Делается это для того, чтобы

избежать столкновения с законодательно установленными нормами.

Поскольку типовые договоры широко распространены в западном мире,

они приобретают черты торговых обычаев и в большинстве случаев

признаются судами.

Типовые договоры распространены и в отношениях между предп-

ринимателями. Крупные производители товаров считают, что невыгод-

но создавать самостоятельную торговую сеть. Удобнее делать это

через формально независимые от них посреднические фирмы. Отноше-

ния между ними оформляются, как правило, путем заключения догово-

ров исключительной концессии, а в сфере услуг - договором франши-

зы. В обоих случаях головное предприятие детально регламентирует

условия продажи товара.

Следует сказать и о том, что западное законодательство также

вторгается в сферу типовых договоров. Чаще всего это происходит в

форме установления обязанности принять предложение экономически

более слабой стороны. Например, запрещается прекращать работу

предприятиям, монопольно осуществляющим поставки электроэнергии,

- 253 -

газа, при отсутствии условий, указанных в законе, расторгать или

не возобновлять договоры, имеющие длительный характер (аренда жи-

лого помещения, договор исключительной концессии, франшизы). Го-

сударство ограничивает в ряде случаев цены на соответствующие

продукты, ссудные проценты за кредиты и т.д., устанавливает пра-

вила, признающие недействительными пункты договоров, предусматри-

вающие чрезмерно выгодные условия для экономически более сильной

стороны по договору. Разрабатываются и осуществляются системы го-

сударственного контроля за деятельностью предприятий, принимающих

типовые договоры.

9.Кроме ограничения свободы заключения или незаключения дого

вора и свободы определения сторонами содержания договора, запад-

ное правоведение допускает нарушение основополагающего принципа

договорного права, заключающегося в ограничении юридического ра-

венства сторон по договору. Для обоснования неравенства сторон по

договору разработана особая теория, которую в Европе называют те-

орией административного договора (Франция), а в США - теорией

публичного контракта. Эта теория основана на праве государствен-

ных органов воздействовать на частные предприятия не только адми-

нистративными способами, но и путем заключения с ними особых ад-

министративных договоров. Правовой режим таких договоров отлича-

ется тем, что они регулируются нормами хозяйственного, гражданс-

кого и других отраслей права в совокупности.

Договоры считаются административными, если их цели подчинены

осуществлению государственных функций ("публичных служб") или они

содержат условия, выходящие за те пределы, которые могут быть

свободно согласованы сторонами "в рамках гражданских или торговых

законов" или отличаются "по своей природе от тех, которые могут

быть записаны в аналогичном гражданском договоре"/7/.

В зарубежных научных источниках административные договоры

ещё называются контрактами или соглашениями. Очень часто их со-

держанием являются вопросы организации совместной работы госу-

дарственных органов и предприятий. Установление партнерских свя-

зей между государством и частным предпринимателем рассматривалось

в качестве одного из основных путей формирования так называемой

смешанной экономики: именно наблюдающееся развитие системы конт-

рактов, в том числе заключение программных контрактов, позволяет

расширить связи между государством и частными предприятиями /8/.

- 254 -

Особенность административных договоров в том, что их стороны

не уравнены в правах как в обычных договорах. В административных

договорах одна из сторон обладает большими правами, чем другая.

Стороны административного договора не являются равноправными

субъектами. Все дело в том, что государственные органы (публичные

службы), осуществляя свои функции, не всегда могут достигать же-

лаемого результата только путём совершения чисто властных актов,

основанных на власти и подчинении. Чаще всего государственные ор-

ганы используют административные договоры при осуществлении так

называемых публичных функций.

К публичным функциям, осуществляемым частными предприятиями

относится снабжение армии продовольствием, вооружениями, снаряже-

нием, строительство и эксплуатация дорог и коммуникаций общего

пользования, организация транспорта и перевозок и т.д. К услови-

ям, свободно согласуемым сторонами, относятся пункты договоров,

предоставляющие государственным органам как одной из сторон по

договору, отдельные административные полномочия: право давать

инструкции по выполнению договора и обязательные для исполнения

указания, право одностороннего расторжения договора и т.д. Адми-

нистративные договоры содержат, таким образом, две группы усло-

вий: те, что устанавливаются по соглашению сторон, и те, что вы-

текают из компетенции государственных органов как стороны по до-

говору.

В каждой зарубежной стране установлен определенный порядок

заключения административных договоров. Во Франции он отличается

весьма детализированной процедурой.

Порядок заключения административных договоров во Франции

учитывает принцип свободы конкуренции. Это может быть отдача

частному предприятию какого-то публичного дела с торгов или зак-

лючение с ним торговой сделки. Отдача с торгов предусматривает

заключение договора с тем предприятием, которое в результате отк-

рытой конкурентной борьбы предложило более низкую цену. Это может

быть открытая отдача и ограниченная отдача с торгов.

Открытой отдаче с торгов предшествует публичное извещение о

ее условиях. Предприятия, желающие принять в ней участие, направ-

ляют в бюро по проведению открытой отдачи с торгов закрытые паке-

- 255 -

ты со своими условиями. Участвовать в конкурентной борьбе могут

все предприятия, за исключением, тех кто по закону не имеет на

это права (банкроты, поставщики, лишенные права на участие адми-

нистративным решением), или не обладает необходимыми материальны-

ми возможностями. В установленные день и час в открытом заседании

производится вскрытие запечатанных пакетов и договор отдачи с

торгов заключается с тем из конкурирующих предприятий, которое

предложит "наибольшую уступку в цене или наименьшее повышение (с

оговоркой о праве администрации не превышать максимальную цену,

которая до этого момента держалась в секрете)". При ограниченной

отдаче с торгов администрация составляет "список предпринимателей

или поставщиков, которых она приглашает принять участие, и только

они могут участвовать в торгах" /7/.

При оформлении административных договоров путём заключения

торговых сделок государственные органы свободно выбирают другую

сторону по договору.

В западном правоведении признается повсеместно, что если

предмет договора имеет публичный характер и одной из сторон по

договору выступает обладающий правами юридического лица государс-

твенный орган, то такой договор следует считать административным.

Вместе с этим приводятся случаи, когда суды признавали админист-

ративными договоры частных предприятий, выполняющих публичные

функции, с другими предприятиями. Хотя это и вызывает сомнение у

представителей западного правоведения "тем не менее очевидно, что

пробита брешь в принципе, который требовал, чтобы одна из сторон

по административному договору была обязательно юридическим лицом

публичного права /7/.