2. В Германском торговом кодексе (уложении) отличие договора

в хозяйственном обороте от общегражданского договора проводится и

по субъектам, и по предмету. Согласно §343 указанного кодекса

"торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, относящиеся

к ведению его торгового промысла". При этом применяется презумция

торговой сделки: "осуществленные коммерсантом юридические сделки

в случае сомнения считаются относящимися к ведению его торгового

промысла" (§344). "Подписанные коммерсантом долговые обязательст-

ва считаются подписанными при ведении его торгового промысла,

поскольку из документа не следует иное" (там же). К юридической

сделке, являющейся торговой сделкой для одной из двух сторон,

предписания о торговой сделке применяются в отношении обеих сто-

рон равным образом, поскольку из настоящих предписаний не следует

иное (§345). "Среди коммерсантов, имея в виду значение и последс-

- 247 -

твия действий и упущений, принимаются во внимание действующие в

торговом обороте обыкновения и обычаи" (§ 346) /2/.

В Японии договоры, опосредующие хозяйственный оборот, отли-

чаются также и по субъекту, и по сфере деятельности. Торговый ко-

декс Японии, принятый в 1899 г., содержит определение коммерсан-

тов (ст.4) и коммерческой деятельности (ст.501 - абсолютная ком-

мерческая деятельность; ст.502 - торговая коммерческая деятель-

ность; ст.503 - дополнительная коммерческая деятельность). Ком-

мерческой считается деятельность, осуществляемая в качестве тор-

гового промысла (дела). При этом презюмируется, что сделки ком-

мерсанта осуществляются для торгового дела. Предписания Торгового

кодекса применяются, в частности, к сделкам на биржах, к поставке

электричества и газа, к подрядным операциям, к оптовым сделкам, к

обменным и другим банковским операциям, к маклерским и посредни-

ческим действиям и т.п. Многие стороны коммерческой деятельности

регулируются также более современными предписаниями Хозяйственно-

го кодекса Японии.

Договоры, опосредующие хозяйственный оборот, имеют подобные

отличительные особенности и в других странах.

3. В странах общего права (Англия, сша и др.) отсутствует

легальное определение договора. В этих странах договор обычно оп-

ределяется как обещание или ряд обещаний, соблюдение которых за-

кон обеспечивает правовой санкцией, а слово "соглашение" имеет

несколько значений, но обычно употребляется в более широком смыс-

ле, нежели "договор". Оно может относится к любому случаю прояв-

ления согласия со стороны двух или более лиц безотносительно к

возможным правовым последствиям. Такое понимание договора и сог-

лашения вытекает из судебных прецендентов. Оно рассматривается во

многих зарубежных научных исследованиях договорного права.

Развитие торговых связей между США и европейскими странами

привели американских правоведов к необходимости искать пути сбли-

жения американского и европейского договорного права. При издании

Единообразного коммерческого кодекса США /ЕКК/ определение

соглашения и договора было несколько приближено к европейскому. В

ст.1-201 ЕКК США соглашение уже определяется как "фактически со-

вершенная сделка сторон, наличие которой вытекает из их заявлений

или иных обстоятельств, включая заведенный порядок, торговые

- 248 -

обыкновения или порядок их исполнения", а договор как правовое

обязательство, вытекающее из соглашения сторон.

В США договорное право основано на обмене обещаниями "обра-

щенными в будущее". Они рассматриваются как обязательство лица

"относительно его будущего поведения". Американская концепция

обещания лежит в основе прямого торгового оборота между хозяйс-

твующими субъектами. Двусторонний обмен подлежащими исполнению

обещаниями стал необходимым после того, как общество достигло

достаточно высокого уровня экономического развития.

Пока в обществе происходил непосредственный примитивный об-

мен товара на товар, обещание не имело значения, такая передача

товара совпадала во времени. Его роль усиливается тогда, когда

производители "почувствовали необходимость в планировании своей

деятельности на будущее, чтобы выдержать конкурентную борьбу с

другими производителями. Обмен обещаниями с расчетом на будущий

обмен действиями создавал производителю основу такого планирова-

ния". С точки зрения сторон по договору обещания рассматриваются

как "помощь в планировании на будущее путем правовой охраны их

ожиданий" /3/.