§ 2. Участие специалиста в доказывании по уголовному делу

Участие специалиста в уголовном судопроизводстве как одна из форм использования специальных знаний имеет своим назначением формирование доказательств по уголовному делу.

В этой связи А.С. Арутюнова формы специальных знаний классифицирует на:

- формы использования специальных знаний, в ходе реализации которых непосредственно формируются доказательства по уголовному делу (использование специальных знаний при проведении экспертных исследований);

- формы использования специальных знаний, в ходе реализации которых непосредственно доказательства не формируются (использование специальных знаний специалистов при проведении следственных действий, получение различного рода консультаций).

А.М. Ильина верно полагает, что "...специалист принимает непосредственное участие в процессе доказывания, от него может исходить предварительная, важная для расследования уголовного дела информация".

Действительно, в настоящее время представить себе процесс раскрытия и расследования преступлений без использования достижений научно-технического прогресса совершенно невозможно. При проведении следственных действий следователю или дознавателю сложно одновременно применять технические средства и составлять протокол следственного действия. В связи с этим помощь следователю в применении технических средств (в проведении видео- и аудиозаписи, кино- и фотосъемки и т.д.) может оказать специалист. Например, приглашение специалиста-оператора для содействия следователю в проведении видеозаписи, как правильно подчеркивают А.А. Леви и Ю.А. Горинов, "освобождает следователя от технической работы, положительно сказывается на качестве получаемых видеофильмов, а также способствует успешному проведению следственного действия в целом". Такого специалиста, содействующего органу, ведущему уголовный процесс, и сторонам в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов в ходе процессуальных действий, Е.В. Селина называет специалистом-техником, роль которого состоит в оказании научно-технической помощи следователю.

Специалист при производстве следственных действий применяет технические средства, что регламентировано ч. 1 ст. 58УПК РФ, поэтому он активно участвует в доказывании по уголовному делу.

Участие специалиста в уголовном судопроизводстве можно подразделить на обязательные случаи и факультативные.

Так, в УПК РФ закреплены следующие обязательные случаи участия специалиста: участие педагога в допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля (ст. 191УПК РФ), педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ст. 425УПК РФ), переводчика (ст. 18,59УПК РФ), врача в осмотре трупа, эксгумации (ст. 178УПК РФ), а также в освидетельствовании, если оно сопровождается обнажением освидетельствуемого лица (ст. 179УПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 178УПК РФ при невозможности участия судебно-медицинского эксперта в осмотре трупа привлекается врач (патологоанатом, хирург или иной врач), который использует свои специальные знания в области медицины.

Проведение освидетельствования (ст. 179УПК РФ) необходимо в случаях, когда в ближайшее время отсутствует реальная возможность производства судебно-медицинской экспертизы или имеется вероятность утраты предполагаемых следов преступления (например, смыв микрообъектов). При этом фотографирование, видеозапись и киносъемка, проводимые при освидетельствовании лица, сопровождающемся его обнажением, производятся с его согласия (ч. 5 ст. 179УПК РФ).

В ходе производства эксгумации, осмотра трупа и освидетельствования специалист может оказать следователю помощь в обнаружении следов биологического происхождения, в проведении им дактилоскопирования, фотосъемки и т.д.

Для получения по уголовному делу качественной доказательственной информации путем обеспечения полноты допроса с помощью правильно сформулированных вопросов к допросу несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля (ст. 191УПК РФ) может быть привлечен, например, педагог; педагог или психолог - к допросу несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ст. 425УПК РФ); переводчик - к допросу лица, не владеющего языком, на котором ведется уголовное судопроизводство (ст. 18,59УПК РФ). В этом случае участие специалиста (педагога, психолога, переводчика) обязательно, поскольку их участие направлено на обеспечение прав допрашиваемого.

Однако, как показало анкетирование 127 работников следственных органов, проведенное Е.В. Васкэ, допрос несовершеннолетних потерпевших по половым преступлениям достаточно часто осложняется неприятием несовершеннолетним личности именно педагога, участвующего в допросе (68%). В этой связи, поскольку в рамках высшего профессионального образования существует отдельная специальность "педагогика и психология" с квалификацией специалиста "педагог-психолог", утвержденная ПриказомМинистерства образования Российской Федерации N 686 от 02.03.2000, привлечение в качестве "педагогов" специалистов с такой квалификацией к участию в допросе несовершеннолетних потерпевших представляется оптимальным.

Для оказания содействия следователю или дознавателю в получении информации справочного характера может быть привлечен, как отмечалось выше, специалист-психолог. В работах по юридической психологии отмечается, что это могут быть данные о типичных особенностях восприятия, памяти и мышления, а также консультации по конкретным уголовным делам, например, психолог может задать направление изучения личности обвиняемого в зависимости от вида совершенного им преступления, дать рекомендации по установлению с ним психологического контакта. Психолог, который участвовал в производстве следственного действия, может оказать следователю или дознавателю помощь в определении вида судебной экспертизы и объектов, необходимых для направления эксперту.

Специалиста-психолога целесообразно также привлекать в ходе расследования преступлений, совершенных лицами, имеющими какие-либо аномалии в психике.

По решению следователя или дознавателя (в факультативных случаях) специалист может быть привлечен к производству любого следственного действия. Кроме вышеназванных случаев обязательного его участия он может быть привлечен, например: к осмотру, к следственному эксперименту, к проверке показаний на месте, к получению образцов для сравнительного исследования, к обыску, к выемке, к допросу, к опознанию и др.

Таким образом, при производстве следственных действий специалист использует свои специальные знания для решения следующих задач: оказание лицу, ведущему предварительное расследование, научно-технической помощи; получение сведений справочного характера; получение по уголовному делу качественной доказательственной информации и др.

В зависимости от процессуального регулирования использования специальных знаний специалиста (в зависимости от способа закрепления) его участие в уголовном судопроизводстве можно подразделить на две формы: 1) случаи, прямо указанные законодателем в УПКРФ, когда он привлекается к производству процессуальных действий в обязательном порядке; 2) случаи, когда участие специалиста хотя и предусмотрено УПК РФ, но не является обязательным, и при этом окончательное решение о привлечении специалиста принимается следователем или дознавателем.

В уголовно-процессуальном законодательстве определение понятия "доказывание" отсутствует. Как отмечают Т.Т. Алиев, Е.А. Межуева, В.А. Понамаренков, Н.А. Громов, в настоящее время в науке уголовного процесса "сложились три подхода к определению понятия "доказывание": 1) доказывание есть мыслительная деятельность, устанавливающая истинность утверждения о наличии (отсутствии) события и состава преступления; 2) доказыванием является эмпирическая деятельность субъектов доказывания по собиранию доказательственной информации; 3) доказывание - процесс познания, осуществляемый в специфической процессуальной форме, включающей в себя собирание, проверку и оценку доказательств".

Доказывание включает в себя следующие элементы: собирание, проверку и оценку доказательств. Собирание доказательств, согласно ч. 1 ст. 86УПК РФ, осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренныхУПКРФ.

Собирание доказательств является начальным элементом процесса доказывания по уголовному делу. Ученые указывают, что "содержанием этого элемента процесса доказывания являются совершаемые субъектами доказывания в пределах их полномочий процессуальные и непроцессуальные действия, направленные на поиск, обнаружение, истребование, получение и последующее закрепление в установленном законом порядке доказательственной информации". С.А. Шейфер под собиранием доказательств понимает "систему действий, обеспечивающих восприятие субъектом доказывания объективно существующих следов изучаемого события, сопровождающихся формированием в сознании познавательного образа, а также действий, обеспечивающих сохранение этого образа, путем процессуальной фиксации результатов восприятия".

Лица, ведущие расследование по уголовному делу, при собирании доказательств вправе самостоятельно применять свои профессиональные знания. Когда у следователя или дознавателя необходимые специальные знания отсутствуют, они вправе привлечь специалиста.

Как отмечает О.Н. Шекшуева, "способы собирания и проверки доказательств представляют собой определенную систему приемов для поиска, обнаружения, закрепления и исследования фактических данных. Основным содержанием способов собирания и проверки доказательств являются познавательные приемы, посредством которых осуществляется получение необходимой информации и передача ее адресатам доказывания".

Согласно ст. 87УПК РФ проверка доказательств производится дознавателем, следователем, прокурором, судом путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также установления их источников, получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство. Специалист сам доказательства не проверяет, однако он может оказать следователю, дознавателю помощь, например, в применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела или же содействие в постановке вопросов эксперту.

Другим элементом доказывания является оценка доказательств, которая представляет собой "логический процесс установления допустимости доказательств, наличия и характера связей между ними, определения значения и путей использования доказательств". Как отмечает О.Н. Шекшуева, "при оценке доказательств устанавливается их допустимость и относимость, возможность их использования для изучения того или иного обстоятельства, определяется их достаточность для признания истинными выводов по уголовному делу". Согласно ст. 88УПК РФ оценка доказательств осуществляется дознавателем, следователем, прокурором, судом.

Автор полагает, что специалист может оказать помощь следователю, дознавателю в определении пригодности каких-либо предметов, документов для расследования уголовного дела. Так, например, обнаружив на месте происшествия предметы, специалист производит их осмотр и изучение, после чего определяет необходимость их закрепления и изъятия.

Специалист, являясь носителем специальных знаний, также может оказать содействие следователю, дознавателю в определении достаточности доказательств для составления обвинительного заключения (обвинительного акта или обвинительного постановления). Познакомившись с материалами уголовного дела в том объеме, в каком посчитает необходимым следователь или дознаватель, специалист может дать консультацию о необходимости производства каких-либо дополнительных следственных действий или производства судебных экспертиз.

Таким образом, специалист сам доказательства не проверяет и не оценивает, вместе с тем он может оказать в этом содействие следователю или дознавателю. Поэтому он участвует в доказывании по уголовному делу.

По проведенному автором исследованию сотрудники органов предварительного расследования использовали свои специальные знания, необходимые для решения вопросов, возникающих при производстве по уголовному делу, при следующих условиях: 26,4% сотрудников использовали свои специальные знания, когда решение вопросов не требовало проведения исследований; 25% - использовали свои специальные знания в случае необходимости; 28,6% - если своих специальных знаний было достаточно для доказывания по уголовному делу; 20% - использовали свои специальные знания при отсутствии специалиста.

Однако если сотрудники органов предварительного расследования и обладают необходимыми специальными знаниями, они в большинстве случаев к производству процессуальных действий привлекают специалиста. Данный факт подтверждают и результаты проведенного автором исследования среди сотрудников органов предварительного расследования, которые показали, что 46,5% из них считают, что специалиста необходимо привлекать к производству процессуальных действий, если при этом они сами обладают определенными специальными знаниями; 32,1% - в отсутствии специалиста применяли свои специальные знания и 21,4% - необходимости в привлечении специалиста вообще не видели.

Б.Ю. Тхакумачев отмечает, что специалисты "привлекаются к участию в следственных действиях при: 1) отсутствии соответствующих специальных знаний и навыков у следователя; 2) недостаточном овладении следователем приемами и средствами быстрого и доброкачественного выполнения той или иной работы, требующей специальных знаний и навыков; 3) необходимости из этических или тактических соображений поручить совершение определенных действий именно специалисту; 4) одновременном применении ряда средств криминалистической техники; 5) необходимости выполнить большой объем работы, требующей специальных знаний и навыков".

Как полагает Г.Е. Морозов, "участие специалиста в производстве следственных действий может оказывать существенное влияние не только на полноту собранных фактических данных, но и на правильность их оценки, а значит, и на те решения, которые принимаются следователем на основании собранных с участием специалиста доказательств по уголовному делу".

По мнению 40% лиц, привлекаемых в качестве специалистов органами предварительного расследования, следователи (дознаватели) умеют самостоятельно правильно применять технико-криминалистические средства и методы в ходе поиска, обнаружения, фиксации и изъятия материальных следов преступления; при этом большинство специалистов (53,9%) считают, что следователи (дознаватели) применять их самостоятельно не умеют. У 6,1% лиц ответ на поставленный вопрос вызвал затруднение.

В УПКРФ не содержится понятие следственного действия. У ученых-процессуалистов единое мнение относительно определения следственного действия также отсутствует. А.А. Чувилев и Т.Н. Добровольская определяют следственное действие как группу уголовно-процессуальных действий, являющихся основными средствами установления обстоятельств, имеющих значение для дела, и характеризующихся самостоятельной детальной процедурой производства.

А.В. Гриненко под следственным действием понимает "обеспеченное государственным принуждением действие, предусмотренное УПКРФ, проводимое следователем, прокурором или дознавателем на основании и в порядке, установленном Кодексом, в целях собирания и проверки доказательств и реализации назначения предварительного расследования и уголовного судопроизводства в целом". Указанный автор выделяет "ряд признаков, которые характеризуют следственные действия: 1) они нацелены на собирание и проверку доказательств; 2) процедура их производства детально урегулированаУПКРФ; 3) их вправе производить определенные должностные лица уголовного судопроизводства; 4) при их производстве возможно применение указанных в законе мер процессуального принуждения; 5) производство следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав и свобод лиц, возможно на основании судебного решения".

В УПК РФ закреплен исчерпывающий перечень следственных действий. Так, в систему следственных действий входят: осмотр (ст. 176-178УПК РФ), эксгумация (ст. 178УПК РФ), освидетельствование (ст. 179УПК РФ), следственный эксперимент (ст. 181УПК РФ), обыск (ст. 182,184УПК РФ), выемка (ст. 183УПК РФ), наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст. 185УПК РФ), контроль и запись переговоров (ст. 186УПК РФ), получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 186.1УПК РФ), допрос свидетеля, потерпевшего (ст. 187-191УПК РФ), допрос подозреваемого (ч. 4 ст. 92УПК РФ), допрос обвиняемого (ст. 173,174УПК РФ), допрос эксперта (ст. 205УПК РФ), специалиста (ч. 4 ст. 80УПК РФ), очная ставка (ст. 192УПК РФ), предъявление для опознания (ст. 193УПК РФ), проверка показаний на месте (ст. 194УПК РФ), производство судебной экспертизы (ст. 195-201,203,204,207УПК РФ). К процессуальным действиям относятся, например, наложение ареста на имущество (ст. 115УПК РФ), привлечение в качестве обвиняемого (ст. 171-172УПК РФ), получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202УПК РФ) и др.

Понятия "следственные" и "процессуальные действия" соотносятся между собой как философские категории части и целого. Согласно п. 32 ст. 5УПК РФ процессуальное действие - это следственное, судебное и иное действие, предусмотренное УПК РФ. Порядок производства следственных действий закреплен в уголовно-процессуальном законодательстве, поэтому они являются процессуальными. Однако не все процессуальные действия являются следственными, т.к. в ходе их проведения не происходит собирание и проверка доказательств.

Ранее, в соответствии со ст. 133.1УПК РСФСР 1960 г. следователь вправе был вызвать специалиста, не заинтересованного в исходе дела, для участия в следственном действии в случаях, предусмотренных УПК.

В настоящее время круг следственных действий, к которым может быть привлечен специалист, законодателем не ограничен. В ч. 1 ст. 168УПК РФ законодатель указывает, что следователь вправе привлечь к участию в следственном действии специалиста в соответствии с требованиямич. 5 ст. 164УПК РФ. Из положения данной статьи вытекает, что окончательное решение о том, к какому следственному действию необходимо привлечь специалиста, принимает следователь.

Однако в науке уголовного процесса вопрос о том, обязательно ли привлекать специалиста и для участия в каких следственных действиях, является дискуссионным. Так, например, Д.П. Рассейкин высказывал мнение о том, что специалист должен участвовать только в тех следственных действиях, которые указаны в законе. Другой точки зрения придерживался А.И. Винберг, который писал: "Было бы, как нам кажется, ошибочным полагать, что возможность приглашения следователем специалиста для помощи в следственных действиях ограничивается только упомянутыми случаями. Закон указывает на возможность участия специалиста в осмотре трупа, допросе несовершеннолетних, проведении осмотра, следственного эксперимента и в изъятии образцов для сравнительного исследования, вместе с тем не ограничивает его этими следственными действиями". Другие ученые, к мнению которых автор присоединяется, придерживаются аналогичной точки зрения. Действительно, специалист может быть привлечен для участия в производстве следственных действий не только в случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, но и в любых других, когда специальных знаний следователя для принятия решения по делу будет недостаточно и он посчитает необходимым использовать специальные знания специалиста.

По мнению В.Н. Махова, "специалист допускается к участию во всех следственных действиях". Вместе с тем, анализируя положения УПК РФ о производстве судебной экспертизы (ст. 195-201,203,204,207), следует отметить, что специалист к участию в данном следственном действии не привлекается. Согласноч. 1 ст. 57УПК РФ для производства судебной экспертизы и дачи заключения привлекается эксперт. Еще в 1975 г. Пленум Верховного Суда РСФСР вПостановленииN 5 от 17 сентября 1975 г. "О соблюдении судами Российской Федерации процессуального законодательства при судебном разбирательстве уголовных дел" указывал, что "...постановка перед специалистом вопросов, относящихся к компетенции эксперта, недопустима: его мнение не может быть приравнено к заключению эксперта". Однако при этом следует учитывать, что в соответствии с новыми положениями, сформулированными вУПКРФ, формы участия специалиста в доказывании расширены и он может привлекаться следователем или дознавателем для оказания содействия в правильной постановке вопросов эксперту.

Для того чтобы выяснить, к каким следственным действиям привлекается специалист, автором проведено исследование среди сотрудников органов предварительного расследования и лиц, привлекаемых в качестве специалистов.

В ходе исследования данных о работе сотрудников органов предварительного расследования автором установлено, что 48,6% из них привлекали специалиста при производстве осмотра места происшествия; 8,5% - обыска; 7,1% - выемки; 3% - предъявления для опознания; 9,9% - следственного эксперимента; 22,9% - привлекали специалиста к участию в иных следственных действиях (допросе, проверке показаний на месте, очной ставке).

При этом лица, привлекаемые в качестве специалистов, высказали примерно одинаковое мнение с сотрудниками органов предварительного расследования. Так, 50,1% из них отметили, что они привлекались следователем, дознавателем к участию в осмотре места происшествия; 7,7% - к участию в обыске; 6,9% - к участию в выемке; 3,8% - к участию в предъявлении для опознания; 8,8% - к участию в следственном эксперименте; 22,7% - к участию в иных следственных действиях (допросе, проверке показаний на месте, очной ставке).

Как видно из результатов проведенного автором исследования, большинство из сотрудников органов предварительного расследования, а также лиц, привлекаемых в качестве специалистов, отметили, что чаще всего специалист привлекается для участия в осмотре места происшествия. Производство данного следственного действия необходимо практически по каждому уголовному делу. К производству остальных следственных действий специалист также привлекается, но по сравнению с осмотром места происшествия в меньшей степени.

К производству следственных действий могут привлекаться как гражданские лица, обладающие специальными знаниями, так и сотрудники судебно-экспертных служб органов внутренних дел РФ.

В ст. 2ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" указано, что задачей государственной судебно-экспертной деятельности является оказание содействия судам, судьям, органам дознания, лицам, производящим дознание, следователям в установлении обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному делу, посредством разрешения вопросов, требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла.

Порядок работы специалиста при производстве следственных действий кроме УПКРФ иФЗ"О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" регламентирован ведомственными нормативными актами, к числу которых относится, например, Наставление по организации экспертно-криминалистической деятельности в системе Министерства внутренних дел Российской Федерации, утвержденноеПриказомМВД России N 7 от 11 января 2009 г. "Об утверждении Наставления по организации экспертно-криминалистической деятельности в системе МВД России". Этот ведомственный нормативный акт определяет содержание, порядок организации и обеспечения экспертно-криминалистической деятельности в подразделениях центрального аппарата Министерства внутренних дел Российской Федерации, подразделениях, непосредственно подчиненных МВД России, а также в министерствах, главных управлениях, управлениях внутренних дел по субъектам Российской Федерации, управлениях внутренних дел на железнодорожном, водном и воздушном транспорте, управлениях (отделах) внутренних дел в закрытых административно-территориальных образованиях, на особо важных и режимных объектах.

Представляется, что качество и полнота собранных по уголовному делу доказательств будет зависеть от участия в производстве следственных действий специалиста, но он не всегда привлекается к их производству (особенно редко на месте происшествия изымаются следы обуви и биологические объекты, еще реже изымаются микрообъекты и запаховые следы человека).

Деятельность специалиста в ходе расследования уголовного дела направляется следователем. При осуществлении взаимодействия в ходе расследования преступления следователь свободен при принятии решений о направлении следствия и производстве следственных действий, другие же участники уголовного судопроизводства при осуществлении взаимодействия выполняют задания, данные им следователем. С.А. Шейфер по этому поводу пишет: "В процессе следственного действия поиск, восприятие и закрепление доказательственной информации осуществляет сам следователь, специалист же, используя свое умение обращаться с научно-техническими средствами, осведомленность в процессах следообразования, особенностях производственной деятельности и т.д., помогает решать эти задачи". Как отмечает Ю.К. Орлов, специалист не обладает процессуальной самостоятельностью, его деятельность ограничивается рамками научно-технической помощи, используемой при проведении следственного действия.

Ю.А. Калинкин в отношении специалистов-криминалистов отмечает, что их деятельность "стала сводиться следователями в большинстве случаев только к фотографированию, для иных целей знания и навыки специалистов применяются гораздо меньше". Зачастую следователь занимается расследованием уголовных дел какой-либо определенной направленности (например, общеуголовной, экономической), поэтому имеет узкую специализацию. Следователь не всегда может разобраться в многообразных областях научного знания, которые требуются для расследования уголовного дела. Автор полагает, что причиной тому является неосведомленность следователей относительно возможностей лиц, обладающих специальными знаниями. Однако это не относится к случаям обязательного участия специалиста в производстве следственных действий (ст. 178,191,425УПК РФ), а также при включении специалиста-криминалиста в состав обязательных участников следственно-оперативной группы.

Как отмечает Ю.Т. Шуматов, характерной особенностью специалиста, отличающего его от других субъектов уголовного процесса, также обладающих специальными познаниями, является то, что его деятельность происходит под контролем следователя.

Закрепление хода и результатов проведения следственного действия производится в протоколе, который составляется в соответствии с требованиями ст. 166УПК РФ. В протоколе указываются: процесс производства следственного действия, условия его производства, полученные результаты, перечисляются и описываются изъятые объекты. Если в ходе производства следственного действия применялись технические средства, в протоколе должны содержаться: сведения о технических средствах (наименование, модель технического средства); сведения об условиях и результатах их применения; в случае, если видео- и аудиозапись, киносъемка были приостановлены, указываются причины их приостановления; заявления участвующих лиц по поводу применения технических средств; подписи участвующих лиц и следователя, удостоверяющие правильность составления протокола. О применении технических средств лица, участвующие в следственном действии, должны быть заранее предупреждены. Протокол следственного действия составляется следователем в присутствии специалиста.

В процессе оформления протокола специалист оказывает необходимую помощь следователю в описании следов, сообщая следующие сведения: место нахождения следов; применявшиеся для их выявления криминалистические средства; количество следов, их вид, форму, размеры, индивидуальные особенности; способы дополнительной фиксации следов. При описании иных вещественных доказательств специалист представляет следователю о них данные, требующие применения специальных знаний. В необходимых случаях по указанию следователя специалист упаковывает изъятые следы, слепки и другие вещественные доказательства.