Глава 2. Участие специалиста на этапе предварительного расследования

§ 1. Основания и порядок привлечения специалиста

к производству по уголовному делу

Привлечение специалиста к производству по уголовному делу положительно сказывается на раскрытии преступлений, расследовании уголовных дел, обеспечении прав участников уголовного судопроизводства, получении качественной доказательственной информации.

Специальные знания специалиста в уголовном судопроизводстве требуются в случае, когда профессиональных знаний следователя или дознавателя недостаточно для расследования уголовного дела. От правильного определения профессии лица, обладающего специальными знаниями, в целом будут зависеть качество и полнота собранных по уголовному делу доказательств. Поэтому в ходе предварительного расследования уголовных дел следователь и дознаватель должны четко представлять себе, какие специальные знания могут потребоваться для производства процессуальных действий и, соответственно, какого специалиста следует привлечь. Поэтому представляется, что фактическим основанием привлечения его к производству по уголовному делу будет служить необходимость в использовании специальных знаний специалиста.

В УПК РФ законодатель закрепил случаи обязательного участия специалиста: участие педагога в допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля (ст. 191УПК РФ), педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ст. 425УПК РФ), переводчика (ст. 18,59УПК РФ), врача в осмотре трупа, эксгумации (ст. 178УПК РФ), а также в освидетельствовании, если оно сопровождается обнажением освидетельствуемого лица (ст. 179УПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 178УПК РФ при невозможности участия судебно-медицинского эксперта в осмотре трупа привлекается врач иной специализации (патологоанатом, хирург или иной врач), который использует свои специальные знания в области медицины.

Производство освидетельствования необходимо в случаях, когда в ближайшее время отсутствует реальная возможность производства судебно-медицинской экспертизы или имеется вероятность утраты предполагаемых следов преступления (например, смыв микрообъектов). При этом фотографирование, видеозапись и киносъемка, проводимые при освидетельствовании лица, сопровождающемся его обнажением, производятся с его согласия (ч. 5 ст. 179УПК РФ).

В ходе производства эксгумации, осмотра трупа и освидетельствования специалист может оказать следователю помощь в обнаружении следов биологического происхождения, в проведении им дактилоскопирования, фотосъемки и т.д.

Для получения по уголовному делу качественной доказательственной информации путем обеспечения полноты допроса с помощью правильно сформулированных вопросов может быть привлечен, например, педагог к допросу несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля (ст. 191УПК РФ), педагог или психолог - к допросу несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ст. 425УПК РФ), переводчика - к допросу лица, не владеющего языком, на котором ведется уголовное судопроизводство (ст. 18,59УПК РФ). В этом случае участие специалиста (педагога, психолога, переводчика) обязательно, поскольку их участие направлено на обеспечение прав допрашиваемого.

При допросе несовершеннолетнего, как считает Э.Б. Мельникова, будут более полезными специальные знания не педагога, а психолога или врача-психотерапевта, присутствие которого позволит обеспечить полноту допроса с помощью правильно сформулированных вопросов.

Для оказания содействия следователю или дознавателю в получении информации справочного характера может быть привлечен, как говорилось выше, специалист-психолог. В работах по юридической психологии отмечается, что это могут быть данные о типичных особенностях восприятия, памяти и мышления, а также консультации по конкретным уголовным делам, например, психолог может задать направление изучения личности обвиняемого в зависимости от вида совершенного им преступления, дать рекомендации по установлению с ним психологического контакта. Психолог, который участвовал в производстве следственного действия, может оказать следователю или дознавателю помощь в определении вида судебной экспертизы и объектов, необходимых для направления эксперту.

Специалиста-психолога целесообразно привлекать в ходе расследования преступлений, совершенных лицами, имеющими какие-либо аномалии в психике. При производстве предварительного следствия подозреваемому может быть предложено прохождение процедуры психологического тестирования. При исследовании индивидуально-психологических особенностей и мотивов поведения личности целесообразно использовать: психодиагностические методы (СМИЛ, Сонди, Люшер, "Рисунок несуществующего животного"), проведение бесед, наблюдение, изучение биографических данных. Собранная во время проведения психологического тестирования информация об индивидуально-личностных особенностях, а также заключение по результатам психодиагностики о наличии у подозреваемого индивидуально-психологических особенностей помогут установить с ним психологический контакт и перейти следователю к постановке вопросов, относящихся к обстоятельствам совершенных преступлений.

По решению следователя или дознавателя (в факультативных случаях) специалист может быть привлечен к производству любого следственного действия. Кроме вышеназванных случаев обязательного участия он может быть привлечен, например, к осмотру представленных документов, содержащих информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами; осмотру; следственному эксперименту; проверке показаний на месте; получению образцов для сравнительного исследования; обыску; выемке; допросу; опознанию и другим следственным действиям.

Таким образом, в зависимости от процессуального регулирования использования специальных знаний специалиста (в зависимости от способа закрепления) его участие в уголовном судопроизводстве можно подразделить на две формы: 1) случаи, прямо указанные законодателем в УПК РФ, когда специалист привлекается к производству процессуальных действий в обязательном порядке; 2) случаи, когда участие специалиста закреплено в УПКРФ, но в то же время не является обязательным и окончательное решение о его привлечении принимается следователем или дознавателем.

При рассмотрении порядка привлечения специалиста в уголовное судопроизводство вначале следует определить, кто является инициатором его вызова.

У ученых-процессуалистов единое мнение относительно того, кто вправе привлекать специалиста в уголовное судопроизводство, отсутствует. Так, например, В.В. Мозяков, Б.Т. Безлепкин, А.Ю. Епихин, В.Н. Махов инициатором вызова специалиста называют только следователя, следователя и суд - В.П. Божьев и А.В. Гриненко.

Чаще всего ученые-процессуалисты в своих работах называют следователя, дознавателя, прокурора и суд, которым специалист оказывает содействие.

Законодатель в ст. 58УПК РФ также не указывает, кто вправе привлекать специалиста в уголовное судопроизводство.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 53ич. 3 ст. 80УПК РФ специалиста вправе привлекать в уголовное судопроизводство стороны. Первое, что привлекает внимание, что инициатором привлечения специалиста являются не должностные лица, ведущие производство по уголовному делу, а стороны. Надо полагать, что таким инициатором являются: сторона защиты, которую, как известно, представляют обвиняемый, его законный представитель, защитник, гражданский ответчик, его законный представитель и представитель; и сторона обвинения, в которую входят: прокурор, следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель. Возникает вопрос: вправе ли стороны непосредственно обращаться к специалисту, либо вступать с ним в процессуальные отношения опосредованно через лицо, ведущее предварительное расследование, путем заявления соответствующего ходатайства? Четкого ответа на этот вопрос законодатель не дает. Лишь в отношении одного участника уголовного судопроизводства - защитника этот вопрос решен определенно.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 53УПК РФ защитник с момента допуска к участию в уголовном деле вправе самостоятельно привлекать специалиста для решения тех вопросов, которые возникают у стороны защиты в связи с расследованием уголовных дел. Это право было подтверждено и Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в соответствии сп. 4 ч. 3 ст. 6которого адвокат вправе привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

В этой связи вполне уместен вопрос: не допустил ли законодатель в данном случае очередное отступление от конституционных принципов состязательности и равноправия сторон и не нарушил ли права иных участников уголовного судопроизводства, и прежде всего со стороны обвинения, направленные на отстаивание и защиту их интересов?

Автор солидарен с позицией А.В. Гриненко, который, анализируя указанные положения уголовно-процессуального законодательства, отмечает, что "УПКРФ создал для подозреваемого и обвиняемого более комфортные, с точки зрения процедуры, условия, чем для потерпевшего. Конечно, не подлежит сомнению, что процессуальные права обвиняемого должны соответствовать международным стандартам. Но в соответствии сост. 19Конституции РФ процессуальные права потерпевшего должны быть равновеликими указанным правам обвиняемого как по форме, так и по содержанию. Ущербность процессуального положения лица, в отношении которого было совершено преступление, может свести на нет все усилия по созданию правового государства и цивилизованного гражданского общества".

Принципы состязательности и равноправия сторон распространяются на все этапы уголовного судопроизводства, на всех его участников, представляющих ту или иную сторону. При этом все они должны обладать соответственно равными процессуальными правами. Предоставление какой-либо из сторон дополнительных возможностей в отстаивании своей позиции в защите своих интересов в ущерб интересам другой стороны недопустимо. Как отмечают А.М. Ларин, Э.Б. Мельникова, В.М. Савицкий, "процессуальный принцип состязательности имеет три составляющие: 1) объективный и беспристрастный суд; 2) наличие сторон; 3) равноправие сторон в процессе доказывания, при этом состязательность подразумевает не равенство сторон, а их равные права в процессе доказывания".

Для того чтобы принципы состязательности и равноправия сторон действовали реально в уголовном судопроизводстве, следует наделить как сторону обвинения, так и сторону защиты равными правами в доказывании.

Как вытекает из положений ст. 86УПК РФ, правом на собирание письменных документов и предметов для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств наделены не только органы и должностные лица, осуществляющие уголовное судопроизводство, но и участники сторон обвинения и защиты: подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители. В числе последних право непосредственно привлекать специалиста, как уже отмечалось, предоставлено сейчас только защитнику. Автор полагает, что это право должно быть распространено и на других вышеуказанных участников уголовного судопроизводства. Для этого, по мнению автора, в нормах УПК РФ, регламентирующих правовой статус этих участников, а именночасти второй ст. 42,части четвертой ст. 44,части четвертой ст. 46,части четвертой ст. 47,части второй ст. 54, необходимо предусмотреть еще одно право, изложив его в следующей редакции:

"Привлекать специалиста в соответствии со статьей 58настоящего Кодекса".

Непосредственное привлечение специалиста к участию в уголовном судопроизводстве начинается с его вызова. В ч. 2 ст. 58УПК РФ, которая по своему содержанию является бланкетной, указано, что вызов специалиста и порядок его участия в уголовном судопроизводстве определяютсяст. 168УПК РФ. Статья 168 УПК РФ закрепляет ряд процессуальных положений, связанных с участием специалиста на этапе предварительного расследования: право следователя привлечь специалиста к участию в следственных действиях, обязанности следователя по выяснению компетентности специалиста, разъяснению последнему его прав и ответственности. Вместе с тем ни порядок, ни форму вызова специалистаст. 168и другие статьиУПКРФ не определяют. К сожалению, ведомственные нормативные акты, регламентирующие порядок привлечения конкретных специалистов, также не устанавливают порядок вызова данного участника уголовного процесса.

Вместе с тем постановка вопроса о процессуальной форме вызова специалиста является вполне обоснованной, так как от этого будут зависеть: своевременность производства следственного действия, получение качественной доказательственной информации, обеспечение прав участников уголовного судопроизводства, полнота и всесторонность расследования уголовного дела и т.д.

Под вызовом специалиста понимается требование (приглашение) следователя и дознавателя, адресованное соответствующему лицу, явиться для участия по уголовному делу в соответствии с ч. 1 ст. 58УПК РФ.

До принятия нового УПКРФ "процессуальной формой вызова специалиста являлось требование следователя в письменной форме, вручаемое руководителю предприятия (учреждения), в котором работает необходимый специалист, либо такое требование могло вручаться лично специалисту под расписку с указанием времени вручения. В требовании указывалось, кто вызывается в качестве специалиста, куда и к кому, день и час явки, процессуальное действие, в котором специалист будет участвовать, а также последствия неявки". Уголовно-процессуальнымкодексомтакой документ установлен не был, "поэтому каждый следователь волен был составлять его в любой удобной форме". Требование о вызове специалиста было обязательно для руководителя предприятия, учреждения или организации, где работал специалист.

Автор полагает, что специалист может быть вызван для производства процессуального действия как в устной, так и в письменной форме. При этом в письменной форме вызов специалиста может быть оформлен в виде: повестки, требования или постановления. При наличии технической возможности вызов специалиста может быть осуществлен при помощи телефонной, факсимильной связи или телетайпограммой с соблюдением требований настоящей статьи.

Повестка, с момента получения которой у специалиста появляется обязанность явиться по вызову лица, ведущего предварительное расследование уголовного дела, является самым простым способом вызова специалиста.

С целью своевременного уведомления специалиста о предстоящем участии в производстве процессуального действия, представления времени для более тщательной его подготовки, можно использовать специальный бланк: требование о вызове специалиста, в котором могут быть указаны следующие сведения: место и дата необходимой явки специалиста; статьи УПК РФ, регламентирующие привлечение специалиста (ст. 58,168); цель вызова специалиста; область необходимых специальных знаний, которой должен обладать специалист; права и обязанности специалиста; отметка о предупреждении об уголовной ответственности за разглашение данных предварительного расследования пост. 310УК РФ.

Следует отметить, что согласно ч. 4 ст. 21УПК РФ требования должностных лиц, ведущих предварительное расследование, предъявленные в пределах их полномочий, установленныхУПКРФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.

Постановление о привлечении специалиста целесообразно использовать при его вызове из негосударственного учреждения, а также при привлечении в качестве специалиста гражданских лиц, обладающих редкими специальными знаниями (искусствоведа, нумизмата и т.д.) с целью наилучшего обеспечения их прав, обязанностей и ответственности; при длительном участии специалиста в уголовном судопроизводстве. В постановлении могут быть указаны следующие сведения: место и дата производства процессуального действия; статьи УПК РФ, регламентирующие привлечение специалиста (ст. 58,168); процессуальное действие, для производства которого привлекается специалист; фамилия и инициалы специалиста, стаж и место работы, занимаемая должность; права и обязанности специалиста; отметка о предупреждении об уголовной ответственности за разглашение данных предварительного расследования пост. 310УК РФ. При этом рекомендуется использовать разработанный бланк требования о вызове специалиста.

Телефонная сеть (в особенности сотовая связь) является наиболее удобным способом вызова, так как позволяет лицу, ведущему предварительное расследование, достаточно быстро привлекать специалиста к производству следственного действия. С.А. Зайцева такой вызов специалиста связывает с внезапно возникшей необходимостью и полагает, что факт вызова по телефону "целесообразно было бы отразить в материалах уголовного дела в виде справки. В ней, по всей видимости, должна содержаться следующая информация: фамилия и инициалы, должность следователя; дата и время звонка по телефону; наименование подразделения, куда звонил следователь; само требование о вызове специалиста определенной профессии; цель вызова данного специалиста (например, для участия в производстве обыска и др.); кто принял телефонограмму следователя".

Несомненно, в случаях, не терпящих отлагательства (вызванных, например, необходимостью незамедлительного обнаружения, изъятия или закрепления предметов и документов и т.д.), а также при наличии у следователя технической возможности вызов специалиста целесообразно осуществлять при помощи телефона, факсимильной связи или телетайпограммой. При этом требование о вызове специалиста должно быть адресовано руководителю того подразделения (предприятия, организации или учреждения), в котором работает специалист. Вызов по телефону наиболее оперативен, но, как правильно отмечает В.Н. Махов, "действует он надежно при условии предварительной договоренности о возможности вызова с самим сведущим лицом, а при необходимости и с должностным лицом, которому оно подчиняется", тем более если это входит в служебные обязанности специалиста (например, для сотрудников экспертных подразделений органов МВД).

Таким образом, вышеизложенное позволяет высказать автору предложение о новой редакции части второй ст. 168УПК РФ:

"2. Следователь, привлекая к участию в следственном действии специалиста, удостоверяется в его компетентности и выясняет, имеются ли основания для его отвода (самоотвода). Перед началом производства процессуального действия следователь разъясняет специалисту его права, обязанности и ответственность, предусмотренные статьей 58настоящего Кодекса".

Для того, чтобы то или иное лицо стало участником уголовного судопроизводства, необходимо процессуальное основание (например, постановление о признании потерпевшим, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, уведомление о подозрении в совершении преступления).

Специалист является участником уголовного судопроизводства, поэтому в отношении его также должно существовать процессуальное основание для привлечения к производству по уголовному делу. Автор полагает, что таким процессуальным основанием может служить уведомление о привлечении специалиста к производству по уголовному делу, вынесенное следователем, дознавателем в письменной форме. В уведомлении могут быть указаны следующие сведения: фамилия и инициалы специалиста, стаж и место работы, занимаемая должность; процессуальное действие, к производству которого привлекается специалист; права, обязанности и ответственность специалиста, закрепленные в ст. 58УПК РФ.

Таким образом, фактическим основанием для привлечения специалиста к производству по уголовному делу будет являться необходимость в использовании специальных знаний специалиста; процессуальным основанием - уведомление о привлечении специалиста к производству по уголовному делу.