Госзакупки / Бокситогорск_ГЗ / учеба 40 час / 3_комментарии к фз-44 / WK_ 31_требов 5к частн

Нажмите, чтобы открыть документ в браузере

Комментарии экспертов к Закону о контрактной системе. Статья 31. Требования к участникам закупки

Комментируемая статья устанавливает единые требования, а также предусматривает возможные требования к участникам закупки, которые могут быть установлены Правительством РФ.

В качестве единых требований к участникам закупки, осуществляемой любым способом, ч. 1 рассматриваемой статьи определяет следующий исчерпывающий перечень обстоятельств (отсутствие данных обстоятельств является основанием для отстранения участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказа заказчика от заключения контракта):

соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Речь идет о праве участника закупки осуществлять поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом закупки, то есть о содержании его правоспособности. Правоспособность юридического лица регламентирована положениями ст. 49 части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации. Разъяснения этих положений даны в п. 18 и 19

Постановления Пленума Верховного Суда России и Пленума Высшего Арбитражного Суда России от 1 июля 1996 г. № 6/8. Из этих положений следует, что при разрешении споров необходимо учитывать, что коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься.

В связи с этим при разрешении споров следует учитывать, что коммерческой организации, в учредительных документах которой не содержится указанный выше перечень, не может быть отказано в выдаче лицензии на занятие соответствующим видом деятельности только на том основании, что соответствующий вид деятельности не предусмотрен ее учредительными документами.

Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Сделки, совершенные иными коммерческими организациями в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Перечень видов деятельности, которыми юридические лица могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), определяется законом. В связи с этим судам следует иметь в виду, что виды деятельности, подлежащие лицензированию, могут устанавливаться только законом.

Отношения, возникающие в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, регулирует Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (тех отдельных видов деятельности, перечень которых предусмотрен в ч. 1 ст.

12 названного Закона). Отношения, возникающие в связи осуществлением взаимодействия саморегулируемых организаций и их членов, потребителей произведенных ими товаров (работ, услуг), федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, регулируются Федеральным законом

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

1

от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" (но действие этого Закона не распространяется на саморегулируемые организации определенных сфер деятельности);

правомочность участника закупки заключать контракт.

В соответствии с данным пунктом участник закупки должен иметь предусмотренную законом возможность осуществлять определенные действия или требовать известных действий от другого участника этого правоотношения.

непроведение ликвидации участника закупки - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника закупки - юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

Непроведение ликвидации юридического лица означает отсутствие решения его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, о ликвидации юридического лица или вступившего в законную силу решения суда о ликвидации юридического лица.

При добровольной ликвидации организации о принятом решении должны быть уведомлены налоговый орган или регистрирующий орган (в зависимости от вида организации), что закреплено в подп. 4 п. 2 ст. 23 части первой Налогового Кодекса Российской Федерации и п. 1 ст. 20 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В случае же ликвидации юридического лица по решению суда (принудительная ликвидация) соответствующими сведениями располагают суды общей юрисдикции и арбитражные суда (в зависимости от подведомственности дел).

Факт признания юридического лица или индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства устанавливается наличием решения арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Кроме того, ст. 128 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено опубликование сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Соответственно, непроведение таких процедур банкротства, как наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление или мировое соглашение не является требованием к участнику закупки.

неприостановление деятельности участника закупки в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в закупке.

Речь идет об отсутствии исполнения в отношении участника закупки - юридического лица, индивидуального предпринимателя такого вида административного наказания, как административное приостановление деятельности (ст. 3.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). Неприостановление деятельности означает отсутствие вступившего в законную силу постановления судьи о назначении данного административного наказания и отсутствие соответствующего исполнительного производства.

Административное приостановление деятельности в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 3.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является одним из видов административных наказаний, которые могут устанавливаться и применяться за совершение административных правонарушений. Факт административного приостановления деятельности устанавливается наличием вступившего в законную силу постановления судьи о назначении данного административного наказания, а также материалами исполнительного производства, которое ведет судебный пристав-исполнитель, исполняющий в соответствии со ст. 32.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях такое постановление.

отсутствие у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в

законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

2

Федерации о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Участник закупки считается соответствующим установленному требованию в случае, если им в установленном порядке подано заявление об обжаловании указанных недоимки, задолженности и решение по такому заявлению на дату

рассмотрения заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) не принято;

Факт наличия или отсутствия задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды устанавливается по данным налоговых органов и органов государственных внебюджетных фондов. Приказом ФНС России от 22 июня 2011 г. № ММВ-7-6/381@ внедрены в промышленную эксплуатацию программное обеспечение, реализующее информационное обслуживание и информирование налогоплательщиков в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. Приказом ФНС России от 21 января 2013 г. № ММВ-7-12/22@ утверждена форма справки об исполнении

налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней и налоговых санкций. Для соотнесения суммы задолженности с балансовой стоимостью активов необходима бухгалтерская отчетность организации за последний завершенный отчетный период. Однако, как говорилось выше, граждане, в том числе индивидуальные предприниматели, а также отдельные категории организаций вести бухгалтерский учет и, соответственно, составлять и представлять бухгалтерскую отчетность не обязаны.

В данной норме прямо предусмотрено, что участник закупки считается соответствующим данному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) не принято. Обжалование задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды означает подачу жалобы на ненормативный правовой акт налогового органа или заявления об оспаривании такого акта в вышестоящий налоговый орган либо в арбитражный суд или суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации, частью первой Налогового Кодекса Российской Федерации, Федеральным законом "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования". Следует иметь в виду, что отсутствие судебного решения по жалобе охватывает собой как случаи, когда это решение судом не вынесено, так и случаи, когда такое судебное решение вынесено, но оно не вступило в законную силу в связи с его обжалованием.

отсутствие в предусмотренном Законом № 44-ФЗ реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки - юридическом лице, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки.

Необходимо иметь в виду, что наличие сведений о лице в реестре недобросовестных поставщиков является безусловным препятствием к его допуску к участию в закупке.

В соответствии с планом мероприятий по реализации Закона № 44-ФЗ порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, должен быть установлен Правительством Российской Федерации в октябре 2013 года.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (ФАС России).

В реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

3

которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В реестр недобросовестных поставщиков включается следующая информация:

наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии), идентификационный номер налогоплательщика лиц;

фамилии, имена, отчества (при наличии) учредителей, членов коллегиальных исполнительных органов, лиц, исполняющих функции единоличного исполнительного органа юридических лиц;

даты проведения электронного аукциона, подведения итогов открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, запроса котировок, запроса предложений в случае, если победитель определения поставщика (подрядчика, исполнителя) уклонился от заключения контракта, дата признания несостоявшейся закупки, в которой единственный участник закупки, подавший заявку, окончательное предложение или признанный единственным участником закупки, уклонился либо отказался от заключения контракта, дата заключения неисполненного или ненадлежащим образом исполненного контракта;

объект закупки, цена контракта и срок его исполнения; идентификационный код закупки( вступает в силу с 1 января 2016 г.);

основания и дата расторжения контракта в случае его расторжения по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта;

дата внесения указанной информации в реестр недобросовестных поставщиков.

Следует отметить, что достоверность сведений об отсутствии участника закупки в реестре недобросовестных поставщиков проверяется самим заказчиком посредством поиска информации об участнике закупки в указанном реестре.

отсутствие у участника закупки - физического лица либо у руководителя, членов коллегиального исполнительного органа или главного бухгалтера юридического лица - участника закупки судимости за преступления в сфере экономики (за исключением лиц, у которых такая судимость погашена или снята), а также неприменение в отношении указанных физических лиц наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, которые связаны с поставкой товара, выполнением работы, оказанием услуги, являющихся объектом осуществляемой закупки, и административного наказания в виде дисквалификации.

Следует отметить, что подтверждение сведений об отсутствии судимости за преступления в сфере экономики осуществляется в соответствии с приказом Министерства внутренних дел

Российской Федерации от 7 ноября 2011 г. № 1121 "Об утверждении административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования".

Пунктом 8 ч. 1 комментируемой статьи Закона о контрактной системе установлено требование к участнику закупки об обладании им исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма.

Данное требование может быть установлено в случаях, когда заказчик в связи с исполнением контракта приобретает права на объекты интеллектуальной собственности. Такие случаи приобретения прав на объекты интеллектуальной собственности предусмотрены:

положениями п. 1 ст. 1298 Гражданского кодекса РФ (исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит исполнителю, являющемуся автором либо иным выполняющим государственный или муниципальный контракт лицом, если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит

Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

4

государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту РФ или исполнителю и муниципальному образованию);

положениями п. 1 ст. 1373 Гражданского кодекса РФ (право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежат организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт (исполнителю), если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту РФ или исполнителю и муниципальному образованию);

ст. 1471 Гражданского кодекса РФ (в случае, когда секрет производства получен при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если соответствующим договором (государственным или муниципальным контрактом) не предусмотрено иное. В случае когда секрет производства получен при выполнении работ по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации).

Соответственно, в случае если условия контракта предусматривают приобретение заказчиком права на объекты интеллектуальной собственности, то заказчик при осуществлении закупки с целью заключить такой контракт вправе установить в качестве требования к участникам закупки обладание

ими исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности. Как следует из ст. 1226 Гражданского кодекса РФ, исключительное право является составной частью интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации). Там же определено, что исключительное право является имущественным правом. Содержание исключительного права определено в ст. 1229 данного Кодекса.

Частью 2 рассматриваемой статьи Закона о контрактной системе предусмотрено право Правительства РФ на установление к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительных требований, в том числе к наличию:

финансовых ресурсов для исполнения контракта;

на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

При этом в ч. 3 анализируемой статьи определено, что перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, утвержденным Правительством РФ, устанавливается также Правительством РФ.

В ч. 4 комментируемой статьи Закона о контрактной системе закреплено, что в случае если Правительство РФ установило дополнительные требования к участникам закупок, то заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

Частью 5 даннойстатьи Закона о контрактной системе определено, что информация об установленных заказчиком единых требованиях и дополнительных требованиях указывается в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

5

Всилу прямого указания в ч. 6 комментируемой статьи заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Закона о контрактной системе. Установление заказчиком в нарушение рассматриваемого запрета требований к участникам закупок означает возможность незаконного ограничения доступа к участию в закупках, что, в свою очередь, является нарушением антимонопольных требований и может повлечь признание судом соответствующих закупок и заключенного по результатам таких закупок государственного или муниципального контракта недействительными.

Вч. 7 рассматриваемой статьи речь идет о том, что единые и дополнительные требования к участникам, указанные в данной статье, предъявляются в равной мере ко всем участникам закупок.

Часть 8 анализируемой статьи наделяет комиссию по осуществлению закупок правом проверки соответствия участников закупок требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, правомочности участника закупки заключать контракт, требованиям об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки. Также комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупки дополнительным требованиям, установленным Правительством РФ.

Кроме того, комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям о непроведении ликвидации участника закупки – юридического лица и отсутствии решения арбитражного суда о признании участника закупки – юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства, о неприостановлении деятельности участника закупки в порядке, установленном

Кодексом РФ об административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в закупке, об отсутствии у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с

законодательством РФ, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Участник закупки считается соответствующим установленному требованию в случае, если им в установленном порядке подано заявление об обжаловании указанных недоимки, задолженности и решение по такому заявлению на дату рассмотрения заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) не принято.

Следует также отметить: в комментируемой части прямо установлено, что комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям.

При этом в случаях, если дополнительные требования установлены Правительством РФ, комиссия по осуществлению закупок имеет право возложить на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям.

Часть 9 рассматриваемой статьи определяет, что в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что участник закупки не соответствует единым требованиям, определенным комментируемым Законом или дополнительным требованиям, установленным Правительством РФ или такой участник предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям такой участник должен быть отстранен от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или заказчик должен отказаться от заключения контракта с таким победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

В ч. 10 данной статьи определено, что при осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в дополнение к основанию о несоответствии участника закупки единым требованиям или

дополнительным требованиям или о предоставлении ложной информации, отстранение участника

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

6

закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружат, что:

предельная отпускная цена лекарственных препаратов, предлагаемых таким участником закупки, не зарегистрирована;

предлагаемая таким участником закупки цена закупаемых лекарственных препаратов превышает их предельную отпускную цену и от снижения предлагаемой цены при заключении контракта участник закупки отказывается.

Частью 11 анализируемой статьи определен порядок действий заказчика в случае отказа от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по основаниям о несоответствии единым требованиям, установленным комментируемым Законом, или дополнительным требованиям, установленным Правительством РФ, или при предоставлении недостоверной информации об участнике.

Так, заказчик не позднее 1 рабочего дня, следующего за днем установления факта, являющегося основанием для такого отказа, составляет и размещает в единой информационной системе протокол об отказе от заключения контракта, содержащий информацию:

оместе и времени его составления;

олице, с которым заказчик отказывается заключить контракт;

офакте, являющемся основанием для такого отказа;

реквизиты документов, подтверждающих факт несоответствия единым требованиям, установленным комментируемым Законом, или дополнительным требованиям, установленным Правительством РФ, или предоставления недостоверной информации.

Указанный протокол в течение 2 рабочих дней с даты его подписания направляется заказчиком данному победителю.

Часть 12 комментируемой статьи предусматривает возможность обжалования как решения заказчика об отстранении участника закупки от участия в закупке, так и решения об отказе в допуске к участию в закупке. Правом на обжалование указанных решений согласно данной норме обладает участник закупки, соответственно отстраненный от участия в торгах или не допущенный к участию в закупке, т. е. лицо, права и законные интересы которого нарушены обжалуемым решением. Предусмотренный Законом о контрактной системе порядок обжалования, к которому отсылает рассматриваемая норма, регламентирован положениями гл. 6 данного Закона.

Название: Комментарии экспертов к Закону о контрактной системе. Статья 31. Требования к участникам закупки

©2014 МЦФЭР. Все права защищены.

7