Б 012 осень 15-16_ Готово / Учебники / Конституц право зарубеж стран / Всеобщая ИГПЗС_Графский_07

туации неравенства и подчинения, сопоставимой с общением больного и врача либо ученика и учителя) и, наконец, в силу правовой свободы, обеспечиваемой также при содействии или прямой защите со стороны государственной власти. Правовая свобода находит выражение в свободе выбора и установления правовых обязательств, в признании равноправия и равнозакония для участников правового общения, в признании участника правового общения носителем необходимых гражданских добродетелей (добросовестности, законопослушности и др.)- По мнению Г. Хаусманигера, римское право демонстрирует нам четыре характерных свойства: дифференцированность, подвижность, близость к реалиям и чувство права как справедливости и три полезности: практическую (поучительную), специальную (правоведческую) и общесоциальную (гуманистическую, общекультурную).

Наиболее основательный подход к истории (генезису) римского права в его связи с природой и социальным назначением содержит, по всей видимости, высказывание Модестина: «Все право введено соглашением, или установлено необходимостью, или закреплено обычаем» — «Omne ius aut consensus fecit aut necessitas constituit aut consuetudo firmovit» (Д. 1.3.40).

Исторически римское право тесно связано с эволюцией источников права и ее обработкой знатоками права, т. е. жреческой, классической и постклассической римской юриспруденцией.

Наши сведения базируются в основном на памятниках права постклассической поры и олицетворяются Институциями Гая и Сводом Юстиниана. Конструкции римского права в неизменном виде стали достоянием средневековых европейских и византийского обществ и в ряде случаев также соседних народов. Причем данному обстоятельству не помешала христианизация этих народов и приобщение их к каноническому (церковному) праву. Так, в средневековых русских кормчих книгах можно встретить знаменитое определение брака, данное Модестином: «Союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение в праве божеском и человеческом» (Д. 23.2.1). Древнерусский перевод гласил: «Брак есть мужеви и жене сочетание и сбытие всей жизни, божественныя и человеческия правды общение» (Градский закон. Гр. 1., гл. 1).

Контрольные вопросы

В каком соотношении пребывают основные периоды истории римского права и Римского государства?

Как были изготовлены Законы XII таблиц?

Как определяет Гай гражданское право римлян в его отличии от права народов?

218 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

Какие перемены сопровождали переход от республиканского устройства к империи?

Какие перемены и реформы периода принципата и домината способствовали упрочению монархической формы правления?

В чем своеобразие правопонимания древних римлян?

Литература

Виноградов П. Г. История правоведения: Курс для историков и юристов. М., 1911; Гай. Институция / Пер. с лат. Ф. Дыдынского (1892). М., 1997; Покровский И. А. История римского права. СПб., 1998; Муромцев С. А. Гражданское право Древнего Рима (1883). М., 2003; Скрипилев Е. А. Основы римского права: Конспект лекций. М, 2003; Франчози Дж. Институционный курс римского права. Пер. с итал. М., 2004.

Раздел второй. Право и государство в средние века

Тема 10. Европа и Восток в начале средних веков. Византийскаяимперия

Введение.—ВосточнаяРимскаяимперия:организациявластииуправ- ления. —ВизантийскоезаконодательствопослеЮстиниана. —Госу- дарство и церковь в истории Византии. — Византия и Киевская Русь.—Церковноеправо.

Введение

Средние века обычно воспринимаются промежуточным, а также переходным этапом к современной эпохе (новой и новейшей истории), от времени падения Западной Римской империи до периода Возрождения и Реформации, т. е. представляют собой период в 10— 12 веков начиная с 476 г. Эта периодизация носит в известной мере условный характер, поскольку распространяется на множество стран и регионов, не имеющих явно выраженных рубежей именно в эти годы и столетия, однако она дает возможность провести хронологическую границу между классическим миром греко-римских городовгосударств и миром обширных империй Западноевропейского и Евроазиатского регионов («Священная Римская империя», Арабский халифат, империя Чингисхана). Такой подход к периодизации также дает возможность обособить начальный этап возникновения и функционирования национальных государств Нового времени, рецепций античного правового и отчасти политического философского и институционального наследия.

Сложнее дело обстоит с периодизацией истории внеевропейских цивилизаций. Однако, судя по некоторым обобщениям (Н. И. Конрад и др.), и там наблюдались сходные процессы своеобразного возврата к древности на новом уровне (восточное Возрождение — Индия, Китай) или глубинные размежевания в области монотеистических религий Ближнего и Дальнего Востока (исламская Реформация и Контрреформация). Однако и здесь, и в Европе влияние древних цивилизаций на социальную и политическую историю средневековых обществ, государств и правовых систем было, несомненно, зна-

220 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

чительным. В эту историческую эпоху влияние оказывали пять старых очагов цивилизации — Китай, Индия, Кушанское царство, Парфия и греко-римский мир.

Средние века стали периодом зарождения новой фазы политической и правовой культуры с особенными признаками общественной и духовной жизни и социальной структуры (феодалы-землевладель- цы и воины — и зависимые от них люди), особыми взаимоотношениями государства с христианской церковью, с обычным правом и законами вечными и человеческими. Одновременно происходило становление канонического и мусульманского права, права городского, торгового, морского, земского и поместного. Период особенно интенсивной выработки и закрепления этой новой культуры приходится на IX—XIII столетия, тогда как все остальные века образуют либо подготовительную стадию, либо стадию новых модификаций этого общественного строя с его содружеством светскою и духовного сословий и строгой иерархией господствующих и подчиненных сословных групп (вассальные связи лично-зависимого характера).

Естественно, что в этот длительный период в Западной Европе не существовало единого эволюционирующего права (наподобие римского или индуистского). Помимо правовых различий, связанных с местом обитания носителей правовых представлений и способов фиксации и употребления правовых норм (обычай, канонические священные тексты, королевские постановления), существует большой контраст между раннесредневековыми формами родообщинного права и правовым регулированием в эпоху позднего средневековья, когда наряду с централизованным королевским законодательством появились дифференцированные по методам собирания и фиксации обособленные системы права канонического, городского, торгового, поместного и земского. Первобытное родообщинное (крестьянско-общинное, начальное обычное) право регулировало на протяжении многих веков родственные лично-имущественные отношения в семье и общине и только затем, в условиях ранней (сеньориальной) монархии, стало содействовать государственно-террито- риальной сплоченности отдельных народов и стран и контролю над важными сторонами личных либо сословных отношений на почве разграничения и защиты правовых интересов и обязанностей.

Здесь еще сохранялась связь права с магией, выросшая из почитания древними германцами сверхъестественных сил огня и воды, с обращениями их к этим силам за содействием в разрешении сложных судебных дел при помощи испытаний, включающих поединок сторон. Впоследствии эти обычаи подверглись христианской переработке и перетолкованию и стали восприниматься как разновидности христианского суда Божьего (ордалия — испытание с божественным вмешательством в защиту правого).

Выработкой западноевропейской правовой и политической культуры занимались главным образом германские племена и созданные

ими королевства. Однако на построение нового здания культуры пошел как старый (древнеримский), так и новый, собственно германский общинный и раннефеодальный материал. Своеобразным хранителем античной языковой и правовой культуры, а также важной интегрирующей силой здесь, как и на востоке Европы (Византия, Древняя Русь), стало христианство.

Для западноевропейского общества, в отличие от более закрытых восточных обществ, было характерным заимствование различных, порой взаимопротивоположных культурных, в частности институциональных и мирообъясняющих, структур. Так, например, духовный мир европейца нередко вмещал элементы культурных влияний

изаимствований из наследия древних греков и римлян, а также иудаизма, христианства и одновременно культурных влияний кельтского, славянского и арабского восприятия политико-правовых традиций римлян и германских народов. Характерно, что усвоение и переработка римского правового наследия не привели к упразднению исторически сложившегося правового нормативного материала

иинститутов, и традиционное право весьма продолжительное время сосуществовало с новым, рецепированным — правом ученых-юристов (университетских юристов-профессоров), конструируемым и дополняемым на основе изучения и комментирования римского правового наследия.

Столь разнообразное воздействие прошлых и сосуществующих культурных традиций заметно повлияло на облик правовых институтов и процедур у разных народов и государств, и даже у населения разных местностей одного государства. Так, романизированное в I в. до н. э. население Галлии в эпоху франкских королей использовало римское право в сильно вульгаризированной форме, в то время как сами франки и родственные им племена прирейнских франков жили по своим родо-племенным правовым обычаям. Последние обычно сводились в кодифицированные сборники («правды») и вместе с королевскими установлениями заметно усложняли общую картину правового регулирования.

Церковное право в средние века отчасти соответствовало римскому праву, но было склонно к систематическому расширению (в силу соперничества двух «ненасытных юрисдикции» этой эпохи — светской и церковной) и уточнению областей регулирования, обособленных от светской юрисдикции. Оно состояло из библейских установлений, комментариев отцов церкви, канонов (законов) церковных соборов и папских установлений {декреталий).

Становление класса феодальных землевладельцев и воинов сопровождалось становлением ленного (поместного, феодального) и вотчинного права, деятельность сословия купцов стимулировалась наличием давних традиций торгового права, права и привилегии горожан фиксировались в жалованных грамотах их сеньоров на самоуправление, а также городскими обычаями, судебными прецедента-

222 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

ми или городскими уставами. Таким образом, средневековому обществу присущи три основные формы правового регулирования: обычное право (со всеми его модификациями в крестьянской общине, городах, в деятельности сословий и обособленных областях регулирования — торговле, морских перевозках и др.), королевское и фео- дально-ленное право (с модификациями по странам либо землям-кня- жествам и городам); с ними сосуществовало и взаимодействовало

церковное право и право университетских знатоков римского и национального права.

Существовала еще одна разновидность правового общения и регулирования, исходящая из противоположения и сосуществования мира человеческой и мира божественной воли. Еще у древних греков все право делилось на естественное (прирожденное, включающее также и божественное право) и искусственное (человеческое, созданное и применяемое человеком). Средневековые представления, основывающиеся на религиозных догматах, видоизменили эту градацию на право божеское (вечное) и человеческое (невечное, временное, изменчивое).

Так, по учению епископа Гиппонского Блаженного Августина (353—430), знатока античного философско-правового наследия и его перетолкователя в духе христианства, существует не одно, а два града (царства) — земное и небесное, причем второе есть царство Божьих избранников, и оно, в отличие от первого, уже царство «не от мира сего», хотя и обнаруживает себя, является отдельным избранным еще в этом мире, и прежде всего в виде религиозной общины единоверцев, почитателей истинного Бога. Когда почитается истинный Бог, когда «воздается поклонение действительными священнодействиями и добрыми нравами, бывает полезно могущественное и долговременное управление людей добродетельных. И полезно оно не столько для них самих, сколько для тех, кем они управляют... Царствование злых вредно всего более для самих царствующих...» (О граде Божием. Кн. IV, 3).

Земной град пребывает в бедствиях вследствие первородного греха человека из-за последовавших затем неправд и нечестия. Отсутствие справедливости делает земной град похожим на шайку разбойников. «Итак, при отсутствии справедливости что такое государства, как не большие разбойнические шайки: так как и самые разбойнические шайки что такое, как не государства в миниатюре? И они также представляют собою общества людей, управляются властию начальника, связаны обоюдным соглашением и делят добычу по добровольно установленному закону. Когда подобная шайка потерянных людей возрастает до таких размеров, что захватывает области, основывает оседлые жилища, овладевает городами, подчиняет своей власти народы, тогда она открытее принимает название государства, которое уже вполне усвояет ей не жадность подавленная, а приобретенная безнаказанность» (Там же. Кн. I, 4).

Античные народы, прежде всего римляне, не знали подлинного права и подлинной справедливости, поскольку не воздавали должного Богу и служили демонам. Их государство не было, вопреки утверждению их писателей, прежде всего Цицерона, общением ради общей пользы (республики), поскольку упомянутое нечестие никому не приносит пользы. Только церковное общение есть достойное человека и праведное дело. Вне церкви, вне праведного перед Богом общения нет справедливости, поэтому государство, чуждое церкви, ничем не отличается от разбойничьей шайки. Морской разбойник, отвечавший Александру Македонскому, что он в малом деле делает то же, что и сам Александр, был вполне прав. Град Божий не есть союз только людей и Бога, он объемлет все сущее, начиная от ангелов и кончая неорганической природой. Град Божий, резюмирует Августин, есть вместе с тем осуществление покоя, общего мира. Божий мир есть общее равенство, но злой человек ненавидит равенство и стремится к господству над другими.

Фома Аквинский (1225—1274), подобно другим богословам, противопоставлял человеческий закон божественному, но расширил эту классификацию. Каждый из этих двух законов может быть как естественным, так и положительным, поэтому следует различать четыре разновидностизакона: божественный, естественный, человеческий и священный. Вечный божественный закон есть сам божественный разум, управляющий этим миром. Он отражается в явлениях природы как естественный порядок и в душе человека в форме самоочевидных истин или естественных наклонностей. Отражение закона в естественном и есть закон естественный. Однако человеку в силу его несовершенства недостаточно одних естественных наклонностей, нужна также дисциплина, обеспечиваемая человеческими законами в виде положительного закона, установленного человеческой властью. Такой закон принуждает силой или устрашением воздерживаться от зла. Кроме того, божественный или богооткровенный закон необходим также потому, что цели человека превосходят его собственные силы. Один человеческий закон не в силах сам истребить зло раз и навсегда, к тому же и людские мнения о справедливом и должном в силу несовершенства человеческого разума бывают разнообразными и требуют высшего руководства.

Политическая форма правления проходит в европейском средневековье эволюцию из трех последовательных фаз, которые переживаются отдельными народами не всегда в одно и то же время. Ран-

нюю фазу следует назвать феодальной, или сеньориальной, монархией,

поскольку она предполагает царствование одного из представителей феодальной знати в момент перехода от первобытнообщинной организации к военно-бюрократической или феодально-бюрократиче- ской. За феодальной следует, как правило, монархия с сословнопредставительным совещательным или законодательствующим собранием. Эта разновидность чаще всего именуется (не вполне удачно)

224 Часть первая. История права и государства и древности и в средние века

сословно-представительноймонархией, т. е. монархией (единодержавием), ограниченной властью совещательного либо решающего голоса собрания представителей сословий светского и духовного, а также представителей горожан, купечества, рыцарства и др.

Заключительной фазой в ряде стран становится абсолютная монархия, которая отличается высокой степенью централизации бюрократического управления и верховной властью монарха в делах законодательных, судебных и административных. Однако абсолютизм абсолютизму рознь. Наиболее классическими разновидностями следует считать французский и прусский абсолютизм, тогда как тюдоровский в Англии и императорский в Германии были ослаблены разными обстоятельствами и противодействиями. Многие воплощения абсолютизма скорее напоминают бюрократический деспотизм, каковым можно считать прусский режим времен Фридриха II либо режим Петра I или Павла I в России. Политический абсолютизм, опирающийся на авторитет религиозной санкции и поддержку церкви, нередко претендовал на завершение политической истории в режиме гармонии вечного и человеческого, небесной и земной иерархий, устремленных к обретению общественного мира и благоденствия («симфония светской и религиозной власти» в Византийской империи периода Македонской династии, английский абсолютизм Тюдоров и первых Стюартов).

Юридическая характеристика положения сословий в средневековом обществе так же отчетлива и рельефна, как и характеристика свободных и рабов в Древнем Риме. Согласно формуле обычного права в графстве Бовези (северо-восток Франции) в изложении Филиппа Бомануара (XIII в.), «людям нашего века известны три состояния» — знатное, затем свободных по происхождению (рожденных свободной матерью) и, наконец, крепостное. Имуществом последних распоряжаются их господа, либо крепостных облагают повинностями, берут с них ренту и т. д. В некоторых странах в связи с варварскими вторжениями и образованием новых государств и территорий со смешанным этническим и социальным составом структура общества может приобрести более дифференцированный вид. В той же Франции времен Хлодвига существовало семь разрядов населения, которое стало еще более неоднородным за счет весьма дифференцированного состава не пришельцев, а традиционного населения, именуемого галло-римлянами.

Средние века стали периодом возникновения и распространения двух систем права, претендующих на вселенский характер, — каноническогоправахристианскойцерквиимусульманскогоправа.Возникшие в них внутренние доктринальные и сектантские течения не меняют сути этих двух систем, которые получают развитие вместе с распространением религиозных верований, которые и выступают главной связующей нитью для представителей разных народов, рас, сословий, возрастов и т. д. Церковь в средние века сумела вырабо-

тать и предложить единый свод весьма трудных для упорядочения канонов и текстов, названный по образцу Юстинианова свода Сводом канонического права (с XVI в.). В числе позитивных воздействий церкви на область властвования и законодательного регулирования в средние века следует упомянуть прежде всего ее нравственное и гуманное воздействие — с позиций христианской концепции естественного права — на обычаи и законы с целью осуждения рабства и отчасти крепостной зависимости, отмены ордалий и судебных поединков (дуэлей), упразднения многоженства и воспрепятствования легкомысленному и поспешному расторжению брачных уз и др.

Восточная Римская империя: организация власти и управления

Судьба Восточной Римской империи со столицей Константинополь (бывший Византии), возникшей после раздела 395 г., еще при императоре Феодосии I, оказалась совсем иной, нежели судьба Западной империи. Здесь свободные земледельцы долгое время сосуществовали с зависимыми и порабощенными слоями населения Малой Азии, Сирии, Египта и Балкан. Волны варварских нашествий не смогли разрушить или перестроить сложившийся порядок, и многие из пришельцев предпочли остаться на пустующих землях рядом с местными земледельцами. Правители империи сумели позаботиться также о том, чтобы оборону от варваров осуществлять руками самих варваров и с помощью союзных племен. Успешная совместная оборона и успехи собственных военных предприятий сплотили многочисленные народы империи, которые именовали себя ромеями (римлянами), но могли говорить по-гречески, а также на египетском, арабском, армянском, грузинском, болгарском и других языках. Православие вплоть до VIII в. мало чем отличалось от католицизма. Государственные учреждения и законодательство долго время сохраняли черты преемственности с учреждениями и законами древних римлян.

Византийскую державу, простиравшуюся от Армении до Испании и Галлии, неоднократно тревожили внешние вторжения — гуннов, которых остановили у стен Константинополя, аваров и славян (558), персов и аваров (626), арабов (672 и 717). Самый удачливый и самый известный из ранних правителей империи Юстиниан, человек незнатного происхождения, одержал много побед над варваризованным населением Италии, Иберии, Северной Африки и Балкан. Но после его смерти арабы довольно быстро отвоевали Сирию, Египет, Северную Африку и Иберию, Закавказье, и власть во многих отдаленных провинциях перешла фактически в руки местных военачальников. Власть самого императора не была наследственной, с чем было связано множество драматических смен верховного правителя под

226 Часть первая. История права и государства в древности и is средние века

воздействием придворных интриг или бескомпромиссной борьбы соперничавших группировок.

После Юстиниана наступил период перехода к феодально-со- словному строю с уменьшением наполовину общей территории державы. В VIII—IX вв. возникает сильная централизованная власть, а особенности в эпоху иконоборчества (против почитания икон и мощей), когда феодальное закабаление крестьян сопровождалось конфискацией богатства церкви и монастырей. С этого периода выбор патриарха и некоторых епископов стал зависеть от усмотрения императора. После восстановления иконопочитания в 843 г. вплоть до XII в. происходит возвышение централизованного бюрократического аппарата государственной власти, контролировавшей многие сферы жизни подданных. На этот же период приходится правление Македонской династии, отмеченное своеобразным «возрождением» античной грекоязычной культуры, в основе которого лежало строго систематизированное богословие и церковное изобразительное искусство (иконопись, фрески, книжные миниатюры). Античное наследие изучалось в высшей Мангаврской школе, где преподавал патриарх Фотий (середина IX в.) и где учились славянские просветители Кирилл и Мефодий. В IX в. было восстановлено преподавание юриспруденции и философии.

В XIII в. Византия переживает период децентрализации и упадка, особенно после 1204 г., когда она распадается на несколько государств. В 1261 г., после изгнания крестоносцев из Константинополя, империя восстанавливается, но уже не обретает прежнего величия и могущества. Централизованному управлению вновь препятствует феодальная раздробленность.

Управление империей. В центре все управление сосредоточивалось вокруг императора — верховного военачальника, законодателя, судьи, к тому же раздающего титулы и должности. Функциональные полномочия чиновников, должности которых, подобно императорской, тоже не являлись наследственными, были типичными для са- модержавно-бюрократического строя. Так, правитель столицы эпарх осуществлял высшую судебную власть в городе, ведал его снабжением и надзирал за деятельностью ремесленных и торговых коллегий. Замещение высших должностей сделалось привилегией сенаторской знати. Император, которого выбирала знать вместе с войском и наместниками провинций, управлял, как и римские императоры первых веков империи, с помощью Сената (совещательного органа по вопросам мира и войны под председательством эпарха — градоначальника столицы) и Государственного совета, работавшего под председательством квестора, ведавшего текущими административными вопросами и осуществлявшего судебные функции.

Высшими должностными лицами, помимо императора {василевса — по-греч. царя), были префект (эпарх) столицы, начальник дворца, квестор, две магистратуры армии, два префекта преториев (Ма-