Б 012 осень 15-16_ Готово / Учебники / Конституц право зарубеж стран / Всеобщая ИГПЗС_Графский_07

Все магистраты исполняли свои функции безвозмездно, т. е. без материального вознаграждения, что делало эти должности недоступными для малоимущих. И «уволить» их с должности до истечения срока полномочий не мог никто, даже избравший их народ. Занятие должности в республике считалось большой честью, оказанной народом данному носителю должностной власти (она была еще и «учительной» властью, недаром название ее происходит от слова «magistег» — учитель). Чиновник мог получить компенсацию произведенных им затрат в том случае, если ему пришлось израсходовать на дела управления собственные средства. Установления магистратов правового назначения получили прозвание ius honorarium (право носителей почетной должностной власти). К этой же категории относилось и преторское право (в частности, преторские эдикты).

В том случае, если чиновники использовали свою власть во вред общему благу республики, они могли быть привлечены к ответственности. Основными чиновными персонами в республике были консулы, преторы, цензоры, эдилы и квесторы.

Два консула возглавляли всю систему магистратуры и были поначалу наследниками царских полномочий и функций. Впоследствии их полномочия были сведены к военному командованию со всеми вытекающими отсюда полномочиями и заботами: подбор и укомплектование войска, распоряжение казной и др. Консулы имели право председательствовать в сенате, созывать и поочередно председательствовать в народных собраниях.

По обычаю консулам доверялось представлять законопроекты центуриатным и трибутным собраниям. В чрезвычайных ситуацих сенат мог облечь консулов диктаторскими полномочиями, такая должность получила название экстраординарной магистратуры. Это приводило к тому, что на время прекращалась деятельность всех остальных (ординарных) магистратов, поскольку диктатор имел не просто полномочие на империум, а суммум империум, которое исключало не только интерцессию, но и любой протест. Диктатора сопровождали 24 ликтора, тогда как консула, а до него царя — только 12 ликторов.

Выборы консулов проводили на берегу Тибра, в месте, носившем название «Марсово поле». В день выборов знатные римляне, добивавшиеся должности консула, надевали белоснежный плащ — «кандиду» (отсюда слово «кандидат», означающее человека, добивающегося какой-либо должности). Белый цвет одежды символизировал чистоту намерений будущего консула и его чистую совесть. Оба консула имели равные властные полномочия и поэтому при обсуждении важных государственных дел часто советовались (консультировались) друг с другом. Другое истолкование слова «консулы» — «скачущие вместе».

Преторы (впереди идущие) вначале были приближенными консулов. Со временем они стали заместителями консулов в делах по

178 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

управлению внутренней городской общиной римлян (с названием «младший коллега консула»), однако с гораздо меньшими полномочиями. Со временем к городскому претору прибавилась должность претора по делам перегринов-иностранцев, а еще через некоторое время их общее число достигло 16 человек под председательством городского претора.

Из полномочий претора по поддержанию общественного порядка возникло и развилось его право на разрешение судебных споров. Эти полномочия в условиях республики содействовали формированию своеобразных правотворческих функций претора и возникновению особого источника права под названием «преторское право». Оно фиксировалось в специальных ежегодных установлениях претора и именовалосьпреторскимэдиктом.

Цензор был облечен полномочиями по составлению так называемого ценза — списка населения с последующим распределением граждан по трибам, классам, центуриям, а также списка сенаторов. В процессе осуществления этих дел цензор имел возможность весьма значительного влияния на статус отдельных лиц. Например, простолюдин или сенатор мог быть включен в список той или иной трибы или центурии или выключен из него за моральные прегрешения. При обнаружении моральных прегрешений — в ходе специальных проверок или во время личного собеседования — цензоры имели право сделать особое заявление и констатировать факт, который влек за собой ограничение политической правоспособности на период соответствующих полномочий цензора. Цензоры избирались из числа бывших консулов, ставших сенаторами, и отличались общепризнанной достойной репутацией. В случае оставления своего поста одним из двух цензоров другой оставлял свою должность, с тем чтобы предоставить возможность провести новые выборы цензоров.

Одна из забот цензора состояла в наблюдении за нравственным обликом не только магистратов или сенаторов, но и рядовых сограждан. На этом поприще также имелись свои трудности. «Тяжелая задача, квириты, говорить с желудком, у которого нет ушей», — сетовал Катон Старший по поводу своих попыток отвратить сограждан от домогательств несвоевременной бесплатной раздачи хлеба. Цензовой переписи подлежали все взрослые мужчины, включая вольноотпущенников, а также вдовы и сироты, владевшие имуществом. Они обязывались поставлять полные сведения о своем имущественном положении.

В обязанности эдила входило исполнение функций по организации и контролю за общественным порядком — на улицах, рынках и т. д. Квестор первоначально проводил дознание по публичным деликтам, но впоследствии сосредоточился на заведовании казной и архивом. Народные трибуны как должность были учреждены для защиты интересов плебеев, и избирались они из среды только плебеев. Трибуны стали контролерами действий патрициев в сенате, а также

180 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

дународных сношениях. По общему правилу жреческие должности занимали пожизненно. В случае выбытия одного из членов коллегии право избирать нового жреца принадлежало членам соответствующей коллегии.

На понтификов была возложена задача составления календарного расписания дней народных собраний (примерно 190 собраний в год) и дней отправления правосудия (около 40). В остальные дни отправление правосудия или созыв комиций (сходов, народных собраний) воспрещалось по религиозным мотивам. Полномочия понтификов в республиканский период значительно сузились.

С изданием в середине V в. Законов XII таблиц знание тех или иных правовых принципов и норм стало доступным всем желающим. Знание же конкретных процессуальных правил и формул, с помощью которых следовало обращаться в суд, было еще некоторое время тайной понтифика, пока около 300 г. до н. э. домашний секретарь понтифика Аппия Клавдия, которого звали Кней Флавий, не обнародовал книги формул и судебного календаря.

Период империи начинается с возвышения Августа (27 г. до н. э. — 14 г. н. э.) и заканчивается разграблением Рима варварами и смещением последнего императора в 476 г.

Для периода упадка республиканских традиций и учреждений «золотой век» оказался позади, и в его возвеличивании по контрасту с текущим периодом были заняты многие ораторы и общественные деятели. Гай Кассий Лонгин, юрист, выступая в сенате в 61 г., говорил: «Меры, которые принимались в старину в любой области, были лучше и мудрее, а те, что впоследствии менялись, менялись к худшему» (Тацит. Анналы, XIV, I).

Установлению имперского управления предшествовало много перемен в социальной и политической жизни римлян — гражданские войны, установление военных диктатур. Так, возвышение Суллы в качестве диктатора после 83 г. до н. э. привело к практике издания законов без согласования с народным собранием, а в уголовном суде была запрещена жалоба (провокация) на приговоры суда.

В 44 г. до н. э. постоянным диктатором становится вождь популяров, людей свободных, но не знатных (во времена Суллы их называли также оптиматами), человек выдающихся способностей и дарований Гай Юлий Цезарь. В его правление, по описанию Плутарха, лица, добивающиеся должностей, сидели на площади за столиками с деньгами и бесстыдно подкупали чернь. Затем нанятый народ приходил в собрание, где боролся за того, кто дал деньги. «Политические противники расходились часто лишь после того, как обесчестили ораторские трибуны кровью и трупами и погрузили государство в анархию, подобно судну, несущемуся без управления» (Плутарх. Цезарь, 28).

Такое течение событий вело государственное управление к монархии. После убийства Юлия Цезаря сторонниками восстановле-

ния аристократического республиканского строя его внучатый племянник Октавиан Август обрел ряд важных властных полномочий (военные, жреческие, административные), которыми удачно воспользовался. Все это привело к окончательному установлению автократической (названной впоследствии императорской) формы правления, а реформатор заслужил почетное прозвание «Божественный» (Август).

Он обладал правом вето на распоряжения всех магистратов, стал главным блюстителем культа (с 12 г.), присвоил право наблюдать и посылать чиновников для управления сенатскими провинциями, расположенными в завоеванных областях, издавал законы с правом высшего уголовного и гражданского суда. Его правление относится к начальному этапу принципата, при котором фактический верховный правитель (первое лицо государства) получает наименование принцепса (первого в списке сенаторов, открывающего и закрывающего его заседания).

Период принципата характеризуется неспешным преобразованием властных функций верховного правителя при формальном сохранении прежних учреждений. Институт принцепса был известен еще в царский период и означал влиятельное лицо либо в общине (принцепс цивитатис), либо среди лиц, перечисленных в списке сенаторов (принцепс сенатус). Первый император Октавиан Август использовал этот термин и титул в значении «первый гражданин Римского государства».

Государственный строй периода принципата иногда называют республиканской монархией либо республиканской империей, и для этого имеются достаточные основания. Первые принцепсы сделали свои полномочия пожизненными и стремились к совмещению нескольких высших магистратур одновременно. Принцепс становился одновременно консулом, цензором, народным трибуном и первосвященником (главным жрецом — понтификом). Власть его в области управления государством-империей соперничает с аналогичными полномочиями сената. Последний в период империи узурпирует некоторые властные полномочия народного собрания — по принятию закона и по одобрению в должности высших магистратов. В этом соперничестве принцепс стремился к единоначалию, а сенат — к коллективному контролю и влиянию, в итоге побеждала вторая ориентация.

Наибольшую автономию сохраняла в этот период должность претора, сочетавшего административные функции с полномочиями уголовной юрисдикции. Однако в это же время появляется слой императорских чиновников, составивших личный Совет при принцепсе (консилиум принципис) или подчиненных префекту претория — высшему должностному лицу над группой менее властных префектов и кураторов. При Адриане (117—138) личный Совет возглавлял на-

182 Часть первая. История права и государства и древности и в средние века

чальник императорской гвардии, который сочетал верховные судебные полномочия с верховным командованием.

Управление в провинциях строилось по линиям двух иерархий — императорской и сенатской, что дало соответствующие наименования самим провинциям, поделенным на императорские и сенатские. Императорские управлялись назначаемыми самим императором легатами, сенатские — проконсулами и пропреторами. Сенатские провинции фактически имели двойное подчинение — сенату и императору. Различие в способах управления повлекло различия в способах финансирования этого управления и привело к созданию наряду с казной императора казны сенатской. Так оформился режим правления, который историки назвали двоевластием (диархией).

Доминат возник как следствие прекращения этого двоевластия в пользу принцепса, и произошло это в правление Диоклетиана (с 284 г.). Формально император считался неограниченным властителем, доминусом (от слова «господин»), что подтверждалось концепцией перехода верховной власти от народного собрания к императору. Последний со временем присвоил и стал осуществлять законодательные полномочия: его письменные распоряжения принимались сенатом беспрепятственно, без всяких поправок, и они становились законами. Императорские установления (конституции) стали основным способом изготовления законов. В этот же период возникает институт апелляции, в силу чего император становится и высшей судебной инстанцией.

В правление Диоклетиана проводятся реформы по реорганизации управления территориями, а также военная, финансовая и др.

Вся империя делится на 12 диоцезов, которые, в свою очередь, подразделяются на провинции. Так, территория Италии вобрала в себя два диоцеза. В армии производится специализация функций отдельных войск: были созданы пограничные войска, мобильные внутренние и утверждена преторианская гвардия. Податная система обновляется введением натуральных и денежных налогов (поземельный налог), а также введением полноценной монеты в обеспечение содержания чиновников и армии.

Император сочетал перечисленные полномочия с командованием армией и флотом, с правом назначения на командные военные должности. Его власть в значительной мере зависела от армии, которая приносила ему присягу и нередко была главной силой, поддерживавшей его восхождение к верховной власти (период правления так называемых солдатских императоров). В области внешнеполитической императоры присвоили себе исключительное право на объявление войны и мира.

Продолжала развиваться система имперского чиновничества. Все должности делились на три категории: придворные (dignitates palatinae), гражданские (dignitates civiles) и военные (dignitates militares). Большое значение приобрел Совет при императоре — кон-

систориум принципис, который совмещал законодательные, административные и высшие судебные функции. В состав Совета входили по общей формуле «свита, друзья, единомышленники, союзники» императора. Друзья (амици) рассматривались как полуофициальные лица. Единомышленники, союзники (комес) набирались из числа сенаторов и назначались на должности в различные ведомства. Создается также полиция, внешняя и тайная, для расследования преступлений.

Придворные должности занимали важнейшее место во всей иерархии. Здесь были должности заведующего царским дворцом, начальника личной канцелярии императора, заведующего казной и финансами др. Гражданские должности охватывали сферу управления территориями. В столице каждой провинции во главе иерархии находился городской префект, которому подчинялись викарии, специальные префекты и кураторы.

С разделением империи на Восточную и Западную оба императора продолжают именоваться Августами, их помощники становятся преемниками. Заранее назначаемые преемники именуются Цезарями. Этот режим выглядит уже как военно-бюрократическое самодержавие.

Правление Диоклетиана отмечено жестокими притеснениями христиан, казнью Георгия Победоносца и др. И лишь в правление Константина (306—337) издается Миланский эдикт (313), которым за христианами и христианской церковью признается равное право на отправление культа наравне с государственным языческим культом.

Этим эдиктом христианство было удостоено статуса законной религии, христианской церкви возвращалось ранее отнятое у нее имущество и право открытого (не тайного) богослужения.

Вотличие от языческого культа с его различением fas (божественного права) и ius (права человеческого) христианство в этот период акцентировало внимание на разделенности сфер божественной

ицарской (кесаревой), хотя и подчеркивало верховенство божеского закона над человеческим. Со временем христианство становится государственной религией римлян.

Вофициальных апологиях император был объявлен наместником Христа на земле. Он стал также активным участником религиозных диспутов и крупных собраний (соборов) христианских священнослужителей. С возвышением роли христианства в политической жизни появились и привилегии для лиц, принявших христианство. Уже в эдикте 361 г. отмечалось, что «наше государство крепко в большей степени религией, чем выполнением официальных обязанностей и исполнением физической работы».

Христиане-свяшеннослужители в этот период не подлежали налогообложению, им дозволялось заниматься каким-либо делом, чтобы заработать на пропитание. От налогообложения освобождались также жены, вдовы и дети клириков (эдикт 356 г.). Другой важной

184 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

привилегией стало изъятие клира из-под светской юрисдикции. После эдикта 355 г. было запрещено подавать жалобу на действия клирика в обычный суд, но только соответствующему священноначальнику. Кроме того, если такое обвинение оказывалось недоказанным, то обвинитель получал в суде характеристику лица «с дурной славой».

Внутренняя организация церкви имела иерархический характер и состояла из должностей епископов, митрополитов, пресвитеров и дьяконов. Епископом был избираемый совместно священнослужителями и мирянами глава церковного округа (диоцеза). Епископ метрополии (главного города провинции) имел титул митрополита. Епископу подчинялись пресвитеры (старосты приходов) и дьяконы (участники литургических действий во время богослужения).

Основные периоды в истории римского права

Историю римского права принято делить на обособленные периоды, как правило, на три-четыре. Например, на архаический, классический и постклассический.

Первым периодом считается архаический, который длился от возникновения города-общины (754 г. до н. э.) и до того момента, когда патриции и плебеи стали уравненными в занятии главной республиканской должности — консула (по закону Лициния-Секстия, 367 г. до н. э.), а также в связи с учреждением должности претора города, который своими эдиктами положил начало преторскому праву. На этот же период приходится первая кодификация юридических правил в виде сборника Закон XII таблиц, которые были изложены по такой схеме: правила судопроизводства, долговое право, отношения внутри семьи, права собственников, сделки купли-продажи, наказания за преступления. Наказания адресовались в первую очередь колдунам, убийцам, ворам или изменникам. Меры наказания были немногочисленными, в основном талион и денежные штрафы. Существенными выглядят гарантии от судебного произвола — право осужденного на казнь апеллировать к комициям (собраниям по куриям, центуриям или трибам), а также право провокации (запроса) в народном собрании.

По мнению других исследователей, архаический период заканчивается в III в. до н. э. в связи с уравнением законной силы решений плебейских собраний (плебисцита) с решениями народного собрания квиритов. Другое важное событие в истории источников римского права связано с созданием должности претора по делам перегринов (иностранцев) в 242 г. до н. э. Он не был связан нормами цивильного права. Пользуясь в связи с этим определенной свободой усмотрения, он мог, помимо обращения к общепринятым правовым обычаям народов (общенародному праву), аргументировать решения

ссылками на справедливость (equitas) и на естественный разум (ratio

naturalis).

Особенностью архаического периода было раннее образование и неспешное совершенствование жреческой обрядово-технической юриспруденции. Первыми официальными истолкователями древнего права в Риме стали так называемые понтифики из коллегии жрецов. Именно жрецы составляли календарь судебных заседаний, указывали необходимые при совершении юридических актов формулы, а также процедуры и при необходимости толковали юридические формулы и обычаи. Эта функция сохранялась за ними вплоть до начала III в. В 304 г. до н. э. формулы отправления правосудия становятся известными и для должностных лиц из плебеев, а с 254 г. до н. э. плебейский понтифик Тиберий Корунканий начат давать публичные правовые консультации. Вот почему архаический период обычно доводят до середины III в. до н. э. и называют периодом жреческой юриспруденции.

Следующий период — классический — охватывает промежуток времени в пять с половиной веков — от середины III в. до н. э. до начала IV в. н. э., до отречения Диоклетиана, последнего защитника классического права от вульгаризации. Другим рубежом иногда именуют начало III в. н. э., когда Каракалла даровал в 212 г. жителям провинций империи римское гражданство, открыв путь варваризации римского права. Вместе с тем это был период необыкновенного взлета авторитета римских юристов, облеченных правом давать ответы на трудные юридические вопросы от имени императора, позднее обязательную силу стали иметь мнения только определенных юристов. В 125—138 гг. состоялось упорядочение преторского права: по поручению Адриана юрист Юлиан составил модельный преторский эдикт — так называемый «вечный эдикт». Юристы прославились также своими многоаспектными комментариями цивильного и преторского права в форме практических наставлений, институций. Их имена до сих пор вспоминают с большим уважением, а выдержки и цитаты из их произведений вошли в золотой фонд юриспруденции самых разных народов и разных исторических эпох. Например, фундаментальное определение права Ульпиана, которое в сжатом виде содержит контуры моральных, карательно-правовых и гражданскоправовых начал и требований, — «предписания права суть следующие: жить честно, не чинить вреда другому, каждому предоставлять то, что ему принадлежит».

Завершается цикл истории римского права постклассическим периодом, который начинается с отказа от власти Диоклетиана (304) до завершения правления Юстиниана (565), реставратора уважительного отношения к римскому правовому наследию и создателю грандиозного памятника, известного под названием Corpus juris civilis. Здесь впервые возникают и распространяются кодифицированные сборники законов, частные и официальные; здесь же с помощью

186 Часть первая. История права и государства в древности и в средние века

специального закона отлаживается практика использования в виде цитирования мнений выдающихся юристов (426), а однажды текст подготовленного по распоряжению императора школьного наставления в праве (Институции Юстиниана, 534) был даже приравнен по силе действия к тексту закона. Именно на правление Юстиниана приходится всеобъемлющая систематизация римского права (528— 534). Преобладающей формой законодательствования в этот период стали императорские конституции (установления) в виде эдиктов, декретов, рескриптов и мандатов. Весь это период иногда именуют периодом канцелярской императорской юриспруденции.

Одна из характерных особенностей римского права — строгая формализованность, снабжающая его большим запасом прочности, преемственности и консерватизма. С. А. Муромцев в работе 1883 г. отметил, что римской юриспруденцией были предприняты большие усилия по созданию одной только формы, что и обусловило ее консерватизм. При этом форма и выражаемая ею идея юридического требования мыслились столь слитно и нераздельно, что правовые процедуры приобретали ярко выраженный чувственный (эмотивный) характер, в особенности когда они были по природе жесткими и грубыми. При этом главное место отводилось слову (словесным формулам). С консервативностью тесно связаны были также юридические фикции. Например, для того чтобы сын формально освободился из-под власти отца, его трижды продавали в рабство. После этого в действие вступал божественный закон (fas): отец до такой степени злоупотребил своей властью, что с нравственно-религиоз- ной точки зрения необходимо было считать ее прекращенной (толкование П. Г. Виноградова). Эмансипация женщины обеспечивалась повторным фиктивным браком. Для того чтобы выйти из-под опеки агнатов по отцу и главы семейства, она выходила замуж за старика, с которым оговаривался отказ от имущественного и физического притязания к ней.

Учебной истиной римлян со временем стало положение о том, что «все права установлены ради лиц» (Институции Юстиниана) и что все право, которым пользуются лица и народы, возникает из обычаев и законов, а также из требований справедливости и естественного разума. Ульпиан уточнит это положение таким образом: частное право делится на три части и состоит из естественных (природных) предписаний, из предписаний народов или предписаний цивильных (собственно римских). Эволюция представлений о главном и существенном в праве и правовом общении составляет особый ракурс обсуждения периодизации римского права в целом.

Наиболее фундаментальные оценки римского правового наследия так или иначе удерживали представление либо о мастерстве римских юристов, которые демонстрируют «умелый счет понятий» (Лейбниц), либо о наличии разумных и очень долговечных конструкций. В средние века бытовало такое мнение — римского права нет