Тема 17. Конкурсные обязательства (1 час).

Большинство гражданско-правовых обязательств возникает из договоров. Такой способ формирования обязательств в наибольшей мере соответствует потребностям развития экономического оборота. Но обязательства могут возникать не только из договоров, но и из иных юридических фактов.

Примером тому могут служить конкурсные обязательства.

Конкурсные обязательства – это обязательства, которым присущи состязательное, конкурсное начало между лицами, принявшими участие в конкурсе в качестве исполнителей конкурсного задания инициатора конкурса.

На данный момент в Республики Казахстан создана институционная и нормативная правовая база, регулирующая порядок возникновения, изменения и прекращения конкурсных обязательств. В их числе: глава 46 ГК РК включает в себя статьи, касающиеся понятия конкурсных обязательств (ст.910) и отдельных их видов, в частности публичное обещание вознаграждений (ст.ст. 911-912), тендера (ст. 915) и аукциона (ст. 916), а также имеющих существенную специфику обязательств, связанных с проведением лотерей, тотализаторов и иных игр (ст.ст. 913-914).

Обязательства, возникающие из публичного обещания награды, подразделяются на две группы. Одни из них имеют целью получение лучшего из предложенных результата и строятся в качестве конкурса (соревнования) предлагающих его лиц, например, на лучший проект памятника или иной результат художественного творчества.

Другие обязательства направлены на достижение единственно возможного результата (например, возвращение пропавшей вещи), который естественно, может быть достигнут лишь одним лицом. При этом его действия не сравниваются с действиями иных участников и, следовательно, не могут быть построены в форме конкурса. Такие обязательства именуются обязательствами из публичного обещания награды.

Поскольку в обоих случаях речь идет о публичном обещании награды за совершение определенного действия как о правопорождающей односторонней сделке, понятие обязательства из публичного обещания награды может выступать родовым, общим по отношению к понятию конкурса.

Общее понятие конкурсного обязательства сформулировано в части 2 статьи 910 ГК РК, по которому в этом обязательстве его инициатор на основе определенных им предмета и исходных условий конкурса делает предложение принять в нем участие неопределенному или определенному кругу лиц, и обязуется выплатить установленное вознаграждение победителю конкурса и (или) заключить с ним договор, соответствующий содержанию обязательства.

Таким образом, конкурсное обязательство обычно направлено на заключение договора между инициатором конкурса и его победителем на наиболее благоприятных по сравнению с исходными для инициатора условиями. Вид заключаемого на основе конкурса договора обусловлен предметом конкурсного обязательства. Это могут быть договоры купли-продажи, подряда, аренды и т.п. Характером конкурсного обязательства определяются роли инициатора и победителя конкурса в заключенном на основе конкурса договоре.

Одним из признаков конкурсного обязательства является наличие участников. В соответствии с частью 2 статьи 910 Гражданского Кодекса Республики Казахстан в качестве участников выступают:

1) инициатор конкурса;

2) лица, принявшие участие в соревновании на право стать победителем; победитель конкурса, то есть лицо принявшее участие в конкурсе и признанное его победителем в порядке, предусмотренном условиями конкурса.

Инициатор конкурса – это его исполнитель, лицо, по инициативе которого проводится конкурс. Инициатор конкурса делает объявление о конкурсе, определяет его предмет и исходные условия, на которых проводится конкурс. Инициаторами могут быть гражданин и юридическое лицо, правоспособные на проведение конкурса.

В качестве инициаторов конкурса могут выступать несколько лиц как физических, так и юридических.

В соответствии с частью 3 статьи 910 ГК РК предложение принять участие в конкурсе его инициатор может сделать непосредственно или через посредника – организатора конкурса. В данном случае права и обязанности организатора конкурса определяются его договором с инициатором конкурса. Организатор может выступать от имени инициатора по договору поручения или действовать от своего имени по договору комиссии, заключенному с инициатором конкурса. При этом распределение прав и обязанностей по проведению конкурса между инициатором и организатором конкурса определяется договором между ними.

Круг участников конкурса (конкурсантов) зависит от того, открытым или закрытым является конкурс. В открытом конкурсе предложение инициатора конкурса принять участие в конкурсе обращено ко всем желающим, то есть к неопределенному числу лиц. Такое предложение делается путем опубликования соответствующего объявления в печати и иных средствах массовой информации.

В закрытом конкурсе предложение принять в нем участие направляется определенному кругу лиц по выбору инициатора конкурса.

Характер конкурса (открытый или закрытый) определяется его инициатором, если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами. Например, Законом «О государственных закупках» определено, что основным способом их осуществления является открытый конкурс (ст.20). Закрытый конкурс на государственные закупки может производится только в случаях: когда товары, работы или услуги, подлежащие закупке, по причине их высокосложного или специализированного характера имеются в наличии только у ограниченного количества потенциальных продавцов и они заранее известны; когда время и расходы, требующиеся для рассмотрения и оценки большого количества конкурсных заявок, будут несоизмеримы со стоимостью закупок (ст. 21).

Конкурсантами, если иное не вытекает из условий конкурса, могут быть как граждане, так и юридические лица, в том числе группа граждан и консорциумы.

Конкурс может быть обусловлен предварительной квалификацией конкурсантов, когда инициатором конкурса проводится предварительный отбор лиц и число пожелавших принять участие в конкурсе. Признаки, по которым осуществляется предварительная квалификация, определяются инициатором конкурса, если иное не предусмотрено в законодательстве.

Конкурсное обязательство предполагает состязательность конкурсантов при выполнении конкурсного задания, поэтому число конкурсантов не может быть менее двух, если большее число не предусмотрено условиями конкурса или нормативными правовыми актами.

Например, часть 1 статьи 915 ГК РК устанавливает, что конкурс в форме тендера может быть признан несостоявшимся, если в нем приняло участие менее двух конкурсантов.

Конкурсы всегда направлены на выявление их победителей. С победителями в зависимости от вида конкурса либо заключается договор, либо ему выплачивается вознаграждение. Иногда возможно сочетание выплаты вознаграждения и заключения договора.

Так, согласно части 4 статьи 911 Гражданского Кодекса Республики Казахстан при объявлении конкурса на создание произведения наука, литературы или искусства лицо, сделавшее публичное обещание, приобретает преимущественное право на заключение с создателем произведения договора на его использование с выплатой гонорара, если иное не установлено публичным обещанием вознаграждения.

Конкурс может быть направлен на выявление лишь одного победителя. Например, на конкурсах в форме тендера или аукциона определяется, как правило, один победитель конкурса с которым и заключается договор. В то же время условиями конкурса или нормативными правовыми актами может быть предусмотрена замена победителя конкурса, если он откажется от заключения договора.

Условиями конкурса может быть прямо предусмотрено выявление нескольких победителей (призеров) конкурса. Это обычно бывает при конкурсе в форме публичного обещания вознаграждения, когда условиями конкурса предусматривается выплата вознаграждения нескольким конкурсантам, добившимся лучших результатов (при спортивных состязаниях, конкурсах на лучшее исполнение или создание музыкального произведения и т.п.). В этих случаях могут устанавливаться несколько призов на каждое из призовых мест. Например, может быть установлена одна первая, одна вторая и одна третья премия.

Порядок определения победителей конкурса устанавливается нормативными правовыми актами и условиями конкурса, определенными его инициатором. Например, согласно части 3 статьи 915 ГК РК выбор победителя тендера из числа конкурсантов производится инициатором тендера или созданной им тендерной комиссией в закрытом или по условиям тендера открытом порядке. Порядок определения победителей конкурса достаточно подробно регламентируется законодательством об отдельных видах конкурсных обязательств.

По основаниям возникновения ч. 1 ст. 910 ГК РК различает конкурсные обязательства, возникающие из публичного обещания вознаграждения и конкурсные обязательства, возникающие на основе торгов, которые в свою очередь подразделяются на два вида: тендер и аукцион.

Понятие публичного обещания вознаграждения дано в п. 1 ст. 911 ГК РК, согласно которому любое лицо, объявившее публично о выплате вознаграждения в денежной или иной форме за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов, должно исполнить обязательство любому, кто в соответствии с условиями конкурса признан его победителем. Таким образом, закон связывает возникновение обязательства не просто с обещанием вознаграждения, а с публичным обещанием, которое в соответствии с ч. 4 ст. 90 ГК РК должно быть выражено путем объявления в печати и иных средствах массовой информации, а принять участие в конкурсе могут все желающие.

При публичном обещании вознаграждения обязательство сводится к выплате вознаграждения победителю конкурса, то есть конкурсанту, выполнившему наилучшим образом задание инициатора конкурса.

При публичном обещании вознаграждения предполагается достижение единственного в своем роде и в силу этого неповторимого результата. Он может быть достигнут либо не достигнут, но не может быть выполнен лучше или хуже. Возможны, однако, случаи, когда действие, указанное в объявлении о награде, независимо друг от друга совершили несколько лиц. В этом случае право на получение награды возникает у того, кто первым совершил соответствующее действие. При невозможности установить, кто первым совершил обусловленное в объявлении действия, или если эти действия совершены одновременно несколькими лицами, награда делится между ними поровну или в ином предусмотренном соглашением между ними размере.

Лицо, достигшее результата, который является условием выплаты вознаграждения, может и не знать об объявлении награды за его достижение. Но право на получение вознаграждения и соответственно обязанность выплатить награду возникают независимо от того, совершено ли соответствующее действие в связи со сделанным объявлением или независимо от него. Важно, чтобы достигнутый результат соответствовал условиям публичного обещания вознаграждения. Соответствие выполненного действия содержащимся в объявлении требованиям, если иное не предусмотрено в объявлении о награде и не вытекает из характера указанного в нем действия, определяется лицом, публично объявившим награду, а в случае спора – судом.

Срок, в течение которого должен быть достигнут результат, не является ни обязательным, ни характерным условием публичного обещания вознаграждения. Но если он установлен, то действие, за которое обещана награда, должно быть совершено в пределах этого срока, а лицо, публично обещавшее награду. Связано своим обещанием до его истечения.

Результат, за достижение которого устанавливается награда, может быть различным, в том числе и неимущественного характера, но не противоречащим общим началам и смыслу гражданского законодательства, а также моральным принципам общества.

Аукцион является наиболее востребованным и применимом на практике видом конкурсных обязательств, возникающим на основе торгов.

Торги, по смыслу главы 46 ГК РК, - это специфический способ возникновения конкурсных обязательств тендера и аукциона, направленных на заключение договоров, предусмотренных условиями конкурсных обязательств. Суть торгов заключается в том, что лица, принявшие в них участие в качестве конкурсантов, соревнуются за право стать стороной (кредиторам) в обязательстве заключить договор с инициатором торгов на условиях, предусмотренных тендером или аукционом.

При аукционе инициатор конкурса – продавец, обязан продать предмет аукциона тому участнику аукциона, который предложит наиболее высокую цену.

В зависимости от порядка организации аукционы бывают принудительные, которые проводят, как правило, государственные организации с целью продажи конфискованных, невостребованных и неоплаченных товаров, заложенного и невыкупленного в срок имущества и т. п., и добровольные, проводимые по инициативе владельцев товаров (имущества) с целью наиболее выгодной их продажи.

Аукцион может проводиться на условиях повышения или понижения цены от объявленной продавцом, этот принцип закреплен частью 2 статьи 916 ГК РК. В объявлениях об аукционах аукцион на повышение цены именуется аукционом по английскому, а на понижение цены – по голландскому методу.

Наряду с аукционом – одним из основных и широко распространенных на практике видов конкурсных обязательств, возникающих на основе торгов, является тендер. В тендере инициатор конкурса обязуется на основе предложенных им исходных условий заключить договор (в качестве продавца, покупателя, арендодателя, арендатора) с тем из участников тендера, кто предложит лучшие для инициатора тендера, по сравнению с исходными, условия договора. Тендер всегда направлен на заключение договора, в предмете которого заинтересован инициатор конкурса, следовательно, на возникновение другого обязательства.

Договоры, заключаемые посредством тендера, весьма разнообразны. Это могут быть, прежде всего, договоры купли-продажи, аренды, подряда, доверительного управления. При этом тендер в ряде случаев может проводиться на участие в качестве любой стороны договора. Например, тендер может проводиться на выявление победителя в договоре купли-продажи в качестве покупателя, например, в тендере на приватизацию государственного имущества или в качестве продавца, например, в тендере на государственные закупки.

Задача тендера – выявить лицо, которое среди других конкурсантов предложит наиболее благоприятные для инициатора тендера условия будущего договора по сравнению с исходными условиями, заданными инициатором.

Тендер в отличие от аукциона, определяет контрагента инициатора тендера в будущем договоре не только, а иногда даже и не столько по предложенной победителем конкурса цене, но и по другим предложенным им условиям. Например, в тендере на приватизацию государственного имущества такими условиями могут быть сохранение профиля предприятия, оплата его долгов, обоснование основных фондов и т.п.

Нормы об играх помещены в главе 46 ГК РК о конкурсных обязательствах, поскольку играм присущи соревновательные, конкурсные начала. Вместе с тем проведению лотерей, тотализаторов и иных игр присущи такие особенности их правового оформления, которые в ряде случаев не позволяют применять к играм общие положения о конкурсных обязательствах. гражданско-правовым регулированием охватываются лишь те игры, организация и проведение которых влечет за собой имущественные последствия, в частности, платежи выигравшим лицам и имущественные потери проигравшим. Поэтому, например, карточная игра может регулироваться или не регулироваться нормами гражданского права в зависимости от того, влечет ли она по условиям игры имущественные последствия или таких последствий не наступит.

Игра с имущественными последствиями для ее участников с правовой стороны – это обязательство, в котором одни участники в зависимости от результатов игры получают имущественные выгоды, а другие участники несут имущественные потери. Целью игры для ее участников являются имущественные приобретения – выигрыши. При этом результаты игр для их участников зависят не только, а в большинстве игр даже не столько от их знаний, ловкости и умения, сколько от везения, случайных обстоятельств. При некоторых играх, например лотереях, результаты вообще не связаны с умением и другими качествами участников игр, а выигрыши зависят только от случая. Именно решающей ролью случая в результатах игры, регулируемые статьями 913 и 914 ГК РК, отличаются от спортивных игр, регулируемых в качестве гражданско-правовых обязательств статьей 911 ГК РК о публичном обещании вознаграждения. По этой причине обязательства, связанные с организацией и проведением игр, можно отнести к обязательствам, обусловленным риском их участников (*Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Изд. 2-е, испр. и доп., с использованием судебной практики. Ответственные редакторы: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. – Алматы: «Жети жаргы», 2003 г.)

Статья 913 ГК РК, регулируя проведение игр, выделяет среди них игры, проводимые с участием организаторов, и, как правило, со значительным числом участников – лотереи и тотализаторы.

Лотерея – это массовая игра, при которой ее организатор проводит продажу лотерейных билетов, дающих право на участие в розыгрыше призового фонда лотереи между собственниками лотерейных билетов.

Законодательство Республики Казахстан различает следующую классификацию лотерей.

По способу определения выигрыша (времени проведения):

-мгновенная лотерея, - в которой результат розыгрыша определяется путем проверки лотерейного билета сразу после его приобретения;

-тиражная лотерея, - в которой между приобретением лотерейного билета и розыгрышем проходит определенный период времени.

По способу участия в лотереи:

активная лотерея, - когда участник игры сам определяет комбинацию цифр, символов, знаков на игровом поле лотерейного билета;

пассивная лотерея, - когда участник игры получает лотерейный билет с размещенной на игровом поле комбинацией.

По территории проведения:

республиканская лотерея, - которая проводится на территории двух и более областей Республики Казахстан;

местная лотерея, - которая проводится на территории одной административно-территориальной единицы Республики Казахстан.

Следующие специфические особенности лотереи выделяют ее среди других видов игр:

1)для лотереи характерно большое количество участников, это всегда групповая или массовая игра;

2)наряду с участниками обязательно действует организатор лотереи;

3)для игровой процедуры используется специальный документ – лотерейный билет;

4)результат лотереи абсолютно не зависит от воли и действий участников или других лиц и всегда случаен;

5)призовой фонд коммерческой лотереи формируется самими участниками.

Лицо, желающее стать участником лотереи приобретает лотерейный билет. Лотерейный билет является объектом права собственности и документом, фиксирующим некоторые условия договора лотереи между организатором и каждым участником. Лотерейный билет должен иметь уровень защиты от подделки не менее шести степеней. Макет лотерейного билета с описанием степеней его защиты входит в пакет документов, необходимых для экспертизы лотереи и ее регистрации. На лотерейном билете указываются: наименование учредителя (организатора) лотереи, номер лицензии и свидетельства, разрешающие ее проведение; название лотереи, правила игры, игровые поля; стоимость билета; номер серии (тиража), порядковый номер билета; условия, сроки и место получения выигрыша; дата проведения тиража (для тиражной лотереи) (*Малеина М. Н. Правовое регулирование организации и проведения лотерей.//Государство и право. 2003. - №6. – С. 29 – 37.)

Особенностью данной игры заключается еще и в том, что выигрышные лотерейные билеты принимаются в течение шести месяцев со дня проведения розыгрыша призового фонда тиражной лотереи или окончания срока реализации серии мгновенной лотереи.

Тотализатор – это игра, в которой ее участники выдвигают предположение о возможных вариантах развития игровой ситуации и результатах игры, внося при этом определенные денежные ставки организатору игры. Выигрыш участников тотализатора зависит от частичного или полного совпадения предположений игроков с определенными документально подтвержденными фактами, которые возникли после внесения игроками предположений и ставок организатору тотализатора. Примером тотализатора являются игры на скачках лошадей, где выигрыши зависят от правильного определения игроками до начала скачек лошадей, первыми пришедшими к финишу. Тотализатор имеет своего организатора, который собирает прогнозы и ставки участников, и выплачивает выигрыши в соответствии с правилами тотализатора. Из самого определения тотализатора видны главные его особенности, которые заключаются в том, что выигрыш данной игре зависит не только от события, но и от общей суммы сделанных ставок. Следовательно, сам организатор игры не несет никакого риска, а даже наоборот, ему право изымать 30% от суммы сделанных ставок в свой доход. Существует также особенность заключения данного договора. Она выражается в том, что для того, чтобы сделать ставку, игрок должен приобрести у организатора билет, соответствующий определенному событию, на которое делается ставка. При этом, если все игроки сделали ставки на одно событие, то, если это событие происходит, организатор обязан вернуть все ставки и выплатить выигрыш в размере 10% от суммы ставок за свой счет. То есть нельзя говорить о том, что организатор не рискует никогда. Также особенностью является и то, что момент начала события (до которого должны быть сделаны все ставки) определяются организатором.

Еще одной из упомянутых в статье 914 ГК РК игр является пари. Пари – это спор двух или более лиц, в котором одни (один) из спорящих утверждает, а другой (другие) отрицает наличие определенного обстоятельства (факта) или возможность возникновения такого факта в течение определенного промежутка времени.

Действующее законодательство различает, во-первых, игры, имеющие организатора в лице государства, административно-территориальных единиц или иного лица, получившего лицензию (разрешение) компетентного государственного органа на проведение основанных на риске игр, и, во-вторых, все остальные рисковые игры.

В первом случае, согласно части 2 статьи 913 ГК РК, лицам, которые в соответствии с условиями игр признаются выигравшими, организатор игр должен выплатить выигрыш в предусмотренном условиями игры размере и сроке. В случае неисполнения организатором игр обязанности по выплате выигрыша, выигравший участник игр (кредитор) вправе требовать от должника по суду выплаты выигрыша, а также возмещения понесенных убытков.

Иначе обстоит дело с требованиями, связанными с организацией и проведением всех остальных, кроме указанных выше и не запрещенных законодательством рисковых игр. В соответствии со статьей 914 ГК РК эти требования не подлежат судебной защиты.

Таким образом, в связи с играми и в зависимости от их характера возникает два вида обязательств:

1)обязательства, требования из которых подлежат судебной защите. Это обязательства, предусмотренные частью 1 статьи 913 ГК РК;

2)обязательства, требования из которых судебной защите не подлежат и не могут быть реализованы принудительно. Последние обязательства не являются противозаконными и представляют собой особый вид обязательств, которые в теории именуются натуральными. Особенность натуральных обязательств состоит в том, что исполненное по этим обязательствам должниками добровольно не может быть принудительно истребовано обратно у кредитора. Но вместе с тем, если должник добровольно не исполняет обязательство, кредитор не вправе требовать его принудительного исполнения.