Тема 6. Создание юридических лиц

Способы возникновения юридических лиц (разрешительный, заявительный, уведомительный, явочно-нормативный порядки).

Возникновение юридических лиц вновь (учреждение) и в результате реорганизации. Учредительное собрание. Учредительные документы. Формирование уставного капитала. Формирование органов управления.

Государственная регистрация юридических лиц.

Цивилистическая доктрина традиционно выделяет ряд способов создания юридических лиц

Сущность распорядительного способа состоит в том, что решение об образовании организации исходит извне, от компетентного органа, как правило, собственника имущества, закрепляемого за юридичес­ким лицом, или уполномоченного им органа. Этот порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации организации не требуется. Именно в таком порядке в СССР возникало подавляющее большинство государственных предприятий, организаций и учреждений.

В ряде стран существует явочный порядок образования юридических лиц. Для него также характерно отсутствие специальной государственной регистрации организаций, которые создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица.

Ст. 51 ГК РФ не предусматривает никаких исключений из общего правила о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно полагать, что распорядительный, а также явочный способы образования организаций в настоящее время в России не применяются.

Разрешительный способ заключается в том, что вначале учредители организации (учредитель) принимают решение о ее образовании; после этого необходимо обратиться к компетентному государственному органу за разрешением на такое образование. Это разрешение дается в каждом конкретном случае и относится к конкретной организации. Прежде чем дать такое разрешение, соответствующий орган проверяет законность образования юридического лица (не противоречат ли его учредительные документы требованиям законодательства) и оценивает целесообразность его создания. При отсутствии одного из этих условий разрешение на создание этой организации не дается.

В настоящее время этот способ утратил свое прежнее значение, поскольку действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности (ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ), и применяется в редких случаях, в основном в связи с требованиями антимонопольного законодательства, чтобы избежать доминирующего положения на рынке нового субъекта или существенного ограничения конкуренции.

При нормативно-явочном порядке для образования юридического лица согласия каких-либо третьих лиц, включая государственные органы, не требуется. Общее разрешение на образование организации данного вида дается заранее. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

В литературе иногда называют еще одну разновидность добровольного способа создания юридических лиц – договорно-правовой порядок, состоящий в том, что юридическое лицо образуется на основании учредительного договора, заключаемого предприятиями, организациями или гражданами. Однако, по мнению ряда исследователей договорно-правовой порядок создания юридических лиц не имеет самостоятельного значения и в действительности имеет черты или разрешительного, или нормативно-явочного способов.

Можно сказать, что в настоящее время для российского правопорядка характерен нормативно-явочный способ создания юридических лиц.

Вместе с тем, существуют различия в подходе законодателя к регистрации коммерческих и некоммерческих организаций. В отношении коммерческих организаций п. 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» допускает лишь два основных основания для отказа в регистрации:

- непредставление определенных данным Законом необходимых для государственной регистрации документов;

- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Кроме этого не допускается регистрация юридических лиц, учредителем которых является организация, находящаяся в процессе ликвидации (п. 2 ст. 20 Закона). При этом Законом не предусмотрена проверка учредительных документов с точки зрения их соответствия законодательству.

Что же касается некоммерческих организаций, то ст. 23_1 Федерального закона «О некоммерческих организациях» помимо упомянутых общих оснований к отказу содержит дополнительные, в том числе – противоречие учредительных документов Конституции и законодательству РФ.

На наш взгляд, один из основных недостатков рассматриваемой выше концепции состоит в том, что отсутствует единый критерий подразделения различных способов создания юридических лиц. Это приводит к тому, что создание одного и того же юридического лица может происходить как бы сразу двумя различными способами. Проблема в том, что сторонники этих традиционных взглядов в качестве критерия классификации способов создания юридического лица избирают в основном один, причем не самый значимый с точки гражданского права признак – наличие или отсутствие обязательного разрешения государственного органа на создание юридического лица и объем полномочий данного органа.

В связи с этим можно было бы предложить иную классификацию способов создания (вернее сказать – возникновения) юридических лиц. В соответствии с основаниями возникновения гражданских прав и обязанностей (которые составляют суть гражданских правоотношений), сформулированными в ст. 8 ГК РФ, юридические лица возникают вследствие (или – по формулировке ГК РФ – «из»):

1) договоров и иных сделок;

2) издания (принятия) актов государственных органов и органов местного самоуправления:

а) законодательных;

б) административных;

3) судебного решения (в случае принудительной реорганизации юридического лица).

Думается, что достоинством данной схемы является то, что, во-первых, в качестве единого критерия классификации берутся источники возникновения гражданских правоотношений, а во-вторых, она базируется на основополагающих нормах современного российского гражданского законодательства, закрепленных в ГК РФ.

В рамках данной темы следует рассмотреть основные вопросы, возникающие при создании юридических лиц вновь: волеизъявление учредителей и его оформление; утверждение (заключение) учредительных документов; формирование имущества создаваемой организации; формирование органов управления.

Говоря о государственной регистрации юридических лиц, в рамках данной темы следует, прежде всего, остановиться на вопросах государственной регистрации создания юридических лиц (вновь и в результате реорганизации). Необходимо напомнить само понятие государственной регистрации как актов уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемых посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах. Следует рассмотреть вопросы: содержания (сведений и документов), содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ); сроков и места регистрации; порядка представления и перечня документов для регистрации юридических лиц при их создании; порядка регистрации; регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в (ЕГРЮЛ); оснований к отказу в государственной регистрации.

Необходимо помнить (как уже было сказано выше), что в настоящий момент имеются особенности регистрации некоммерческих организаций, установленные ст.ст. 13.1 и 23.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях», касающиеся: органа, принимающего решение о регистрации (ФРС); сроков принятия такого решения; требований к перечню и содержанию учредительных документов; дополнительных оснований к отказу в регистрации и т.д.

Акты органов судебной власти

Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

Основная литература

Захаров В.А.Создание юридических лиц: правовые вопросы. М., 2002.

Дополнительная литература

Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» М., 2002.

Амвросов А.И. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. № 12.

Грудцына Л.Ю. Государственная регистрация юридических лиц: практические рекомендации // Право и экономика. 2003. № 6.

Долинская В.В. Понятие, порядок и проблемы государственной регистрации // Закон. 2006. № 2.

Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». М., 2003.

Зыкова И.В. Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц: современное состояние и перспективы развития // Адвокат. 2004. № 1.

Марков Г.Н. Создание, реорганизация и ликвидация юридического лица. М., 2000.

Овсянников К. Правовая природа государственной регистрации юридического лица // Российская юстиция. 2000. № 4.

Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Гражданин и право. 2001. № 11.

Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» // Хозяйство и право. 2002. № 1.

Целовальников А.Б. К вопросу о способах создания юридических лиц // Новое гражданское законодательство и практика его применения: Сборник научных статей / Под ред. З.И. Цыбуленко. Саратов, 1998.