Загоровский А. И.Курс семейного права (издание 2-е, с изменениями и дополнениями)Одесса, типография Акционерного Южно-Русского Общества Печатного Дела, 1909 г.

Александр Иванович Загоровский (1850 - после 1909)

Александр Иванович Загоровский принадлежит к числу забытых русских правоведов. Его произведения не переиздавались после 1917 года. Между тем почти все из них до сих пор сохраняют свое научное значение. А. И. Загоровский был специалистом по гражданскому и семейному праву. Главным предметом его исследований являлось русское право. Но рассматривая в своих работах институты русского семейного и гражданского права, Загоровский, как правило, старался сравнивать их с аналогичными институтами в иностранном праве. Его работы носят поэтому сравнительно-правовой характер. В них можно найти множество ценных сведений по истории права различных зарубежных государств. Содержащиеся в в разных печатных изданиях биографические сведения об Александре Ивановиче Загоровском фиксируют лишь некоторые важные вехи его жизненного пути. Так, известно, что родился он в 1850 г. Юридическое образование получил на юридическом факультете Университета Святого Владимира в Киеве. По окончании обучения в Киевском университете был оставлен при кафедре гражданского права для подготовки к профессорскому званию.

В 1875 году в Киеве была опубликована первая его крупная научная работа - "Исторический очерк займа по русскому праву до конца XIII столетия". В 1879 году им была успешно защищена магистерская диссертация по теме: "Незаконнорожденные по саксонскому и французскому гражданским кодексам, в связи с принципиальным решением вопроса о незаконнорожденности вообще". В том же году она вышла в свет в Киеве в виде книги. В 1884 году А. И. Загоровский защитил диссертацию на соискание ученой степени доктора гражданского права. Она была посвящена теме развода по русскому праву.

В 80-е годы XIX века А. И. Загоровский преподавал на юридическом факультете Харьковского университета курс гражданского права, сначала в качестве приват-доцента, затем экстраординарного и ординарного профессора. С 1891/1892 года началась его преподавательская деятельность в качестве ординарного профессора по кафедре гражданского права на юридическом факультете Императорского Новороссийского университета. В 1892 году в Одессе вышла в свет его книга "Очерки гражданского судопроизводства". В 1902 году был опубликован первым изданием главный его труд - "Курс семейного права". Он отличался от всех подобных курсов своим энциклопедическим характером. А. И. Загоровский предпослал рассмотрению каждого из основных институтов семейного права краткий очерк его истории и кроме того не ограничился изложением институтов современного семейного права России, но постарался сопоставить их с аналогичными институтами в праве Австрии, Англии, Бельгии, Германии, Италии, Франции, Швейцарии.

Характеризуя свой труд, профессор Загоровский писал в предисловии к нему: "Предлагаемый "Курс Семейного Права" представляет собой сравнительное изложение институтов действующего семейного права по отечественному и семи важнейшим западно-европейским законодательствам в связи с историческим развитием этих институтов на Западе и у нас. Предпосылая исторические очерки современному праву, автору казалось, что таким образом прошлое поможет уразумению настоящего. Это в особенности надо сказать о русском семейном праве, ключ к которому, бесспорно, находится в прожитых веках. Если история содействует уяснению существующего, то сравнение, сопоставление своего права с чужим, с одной стороны, определяет национальные особенности и культурное значение первого в ряду других законодательств, а с другой, совместно с историей облегчает открытие перспективы будущего. Зная - когда, как и почему выработалось данное постановление и какие постановления по аналогичным вопросам существуют в праве других народов, легко определить разумность и целесообразность этого постановления и средство замены его другим, в случае непригодности".

Таким образом, А. И. Загоровский соединил в исследовании институтов семейного права исторический, сравнительный и догматический методы. Второе издание " Курса семейного права" А. И. Загоровского вышло в свет спустя семь лет - в 1909 году. Автор оставил без изменений общее содержание и порядок изложения курса в первом издании, но внес некоторые изменения в него. Вместе с тем он значительно расширил текст своего "Курса", особенно в тех отделах, где говорится о браке и о внебрачных детях. За время, прошедшее со дня выхода в свет первого издания "Курса семейного права", законодатели целого ряда стран внесли в эти части семейного права значительные изменения, и профессор Загоровский постарался учесть их в своей книге. Второе издание "Курса семейного права", текст которого воспроизводится в настоящем томе серии "Русское юридическое наследие", стало последним крупным научным трудом А. И. Загоровского. К сожалению, мне не удалось установить, когда и при каких обстоятельствах завершилась его жизнь. Думается, вряд ли удалось ему пережить годы гражданской войны. Возможно, А. И. Загоровский умер от болезней - в 1918 году ему должно было исполниться 68 лет, но вполне вероятно, что был расстрелян, как и многие другие русские профессора в ту суровую годину. Во всяком случае, в издававшихся в 20-е годы ХХ века в Советской России справочниках о научных работниках СССР фамилия профессора А. И. Загоровского отсутствует.

Доктор юридических наук, профессор кафедры истории государства и права юридического факультета Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова

В.А.Томсинов

§ 1. Предварительные понятияОбщее понятие о семейном праве, семье, семейных отношениях и институтах семейного права

Семейное право есть совокупность юридических норм, регулирующих отношения членов семьи.

Семья есть группа лиц, связанных браком или родством, живущих совместно друг с другом.

Семья, прежде чем достичь современного состояния, должна была пройти известные стадии развития. О ходе этого развития существует разногласие между учеными (социологами). Согласно господствовавшему до недавнего времени мнению, опирающемуся преимущественно на свидетельства древних писателей о семейном быте римлян и германцев, первоначальным типом семьи была семья патриархальная, основанная на подчинении членов семьи неограниченной власти домовладыки. С 60-х годов прошлого столетия, с расширением социологических знаний вопрос о первобытной семье подвергся усиленной разработке, в результате которой появился целый ряд теорий о происхождении семьи и о формах ее развития. Эти теории могут быть сведены к трем главным группам. Первая, старейшая по времени, теория, во главе которой стояли Бахофен, Мак-Леннан и Морган, совсем отрицает существование индивидуального брака в древнейшее время не только в форме моногамической, но и полигамической. Согласно мнению ученых этой школы у предков наших правильного сожития не было, а существовало беспорядочное половое общение: все женщины определенного племени принадлежали всем мужчинам этого племени. Такое общение называют племенным браком, конечно, несколько злоупотребляя при этом термином "брак", а семью - стадной, образующей первую ступень эволюционного ее развития. Второй ступенью эта теория считает брак групповой. Племя распадается на группы, связанные кровным материнским родством, причем браки (не индивидуальные и не моногамные) заключаются только между этими группами, а не в пределах каждой из них (экзогамия). Эта вторая стадия развития признается первой последователями другой школы, с Постом и Колером во главе (к ним примыкает и М. М. Ковалевский), отрицающей существование племенного гетеризма. От этой второй стадии - брака группового, школа Бахофена переходит к третьей - браку индивидуальному (сначала полигамному), покоящемуся на патриархальном начале. В последнее время выступила третья школа (Вестермарк, Старке, Каутский), которая отрицает существование не только брака племенного, но и группового. Первой ступенью развития семьи эта школа считает брак парный, моногамный, хотя и не индивидуальный, причем некоторые из последователей этой школы считают, что и отец входит в состав семьи, другие же усматривают в ней матриархальную основу.

Последняя ступень брака, до которой довела его история - брак моногамный и индивидуальный, развился из семьи патриархальной под влиянием экономических причин (не всякому средства позволяли иметь несколько жен) и религиозных воззрений, отрицавших полигамию.

Это несогласие ученых по самым коренным вопросам о происхождении семьи - лучшее доказательство, что к выводам их надо относиться с большой осторожностью и что наука в этом случае еще не произнесла своего решающего слова.

На теперешнее состояние семейного права у народов христианских возымела весьма сильное влияние христианская религия, для которой семья всегда была предметом особых забот и попечения. Это влияние сказалось как на определении условий заключения и расторжения брака, так и на форме его. В известной мере оно отразилось и на определении взаимных личных отношений между членами семьи. Современное семейное право развивается при весьма деятельном участии государства, которое, изъявши из рук церкви брачное право, строит его на началах общекультурных, не связанных с вероисповедными различиями, а в других отделах семейного права стремится провести принципы равноправия, покровительства и защиты слабейших членов семейного союза. Неодинаковые задачи законодательной политики, преследуемые теми или другими кодексами, вносят известные различия в начертанные ими нормы семейного права, но в общем у всех культурных народов оно проникнуто одинаковыми началами.

Семейные отношения, сходные с другими отношениями гражданского права - имущественными, вследствие частноправного характера тех и других существенно отличаются от последних следующими чертами: в основание имущественных отношений положены хозяйственно-экономические нужды, основа правоотношений семейных - потребности физической природы и нравственного чувства. Имущественные отношения порождают имущественные права, служащие источником господства над имуществом. Семейные отношения порождают семейные права, ставящие в определенную личную зависимость одного члена семейного союза от другого, и создают определенное юридическое положение (status) для этих членов. Отношения имущественные и соответствующие им права имущественные легко измеримы. В отношениях семейных мера и счет прав затруднительны в силу особых свойств этих отношений, больше моральных, чем юридических. Отсюда регулирование правом отношений семейных гораздо труднее, чем отношений имущественных. Содержание имущественных отношений свободно: в пределах, указанных законом, они обыкновенно предоставлены личной воле и усмотрению, оттого имущественные права крайне разнообразны. Содержание отношений семейных в большинстве случаев дано самой природой, веления которой право только освещает и приноравливает к потребностям общежития. Возникновение и прекращение имущественных отношений свободно, возникновение отношений семейных, - иногда свободно (брак), иногда нет (союз родителей и детей), а прекращение поставлено вне усмотрения частной воли; имущественные права отчуждаемы и переносимы на других; семейные не отчуждаемы и связаны с известным лицом; от имущественных отношений можно отказаться, в сфере семейных отношений отречение немыслимо; имущественные отношения доступны для всякого субъекта права, семейные возможны только для физических лиц; имущественные отношения обыкновенно временны, семейные не ограничены во времени. Наконец, ввиду особой важности отношений семейных для общежития, предписания права, касающиеся их, имеют характер абсолютных, неизменяемых по частному произволу, норм, в противоположность отношениям имущественным, где частная автономия имеет полный простор. Поэтому нормы семейного права заключают в себе в значительной степени элемент публичный, тогда как нормы права имущественного запечатлены характером приватным. Из отношений семейных - опека менее всего проникнута вышеуказанными особенностями семейного союза, будучи учреждением более публичного, нежели частного права, так как в ней, а равно и в усыновлении, недостает существенного элемента этого союза - физиологической основы.

Семейный союз обнимает три рода отношений: между супругами, между родителями и детьми и между опекунами и подопечными. Регулируемые правом, они создают три института семейного права: брак, союз родителей и детей и опеку.