1.2. Индивидуальный предприниматель в законодательстве рф

В рыночной экономике встречаются и действуют различные люди со своими целями, задачами, с определенными типичными поступками и характерными чертами поведения. Среди них наиболее активной фигурой является предприниматель. Кого же мы называем предпринимателем? Каковы его характерные черты и особенности социально-экономического портрета?

Как поясняет Д.И Валигурский «Слова «предприниматель» и «предпринимательство являются производными от слова «предпринять», сделать что-либо создать, организовать, наладить, заключить сделку, вступить в соглашение и т. п. В широком значении этого слова предпринимателем в обыденной жизни часто называют человека, который что-либо предпринимает (создает, организует и т. п.), т. е. действует в соответствии с намеченной целью в интересах получения (достижения) конкретных конечных результатов».¹

Рассматривая правовые основы предпринимательской деятельности в России, начинать стоит с Конституции РФ. Особенность основ конституционного строя, сформулированных в главе 1 Конституции РФ, состоит в том, что они составляют первичную нормативную базу для остальных положений Конституции, всей системы законодательства и иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Она содержит ряд важных нормативных положений, которые в совокупности составляют конституционные гарантии предпринимательства в современной России. Среди них я хотел бы выделить следующие:

- Гарантия единства экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности;

- Признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности;

- Земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности².

На этом список конституционных гарантий не исчерпывается, но я считаю вышеперечисленные основой деятельности предпринимательства в РФ.

Более широко, чем в конституции РФ предпринимательская деятельность в целом, и индивидуальное предпринимательство раскрыто в Гражданском Кодексе РФ.

Предпринимательская деятельность - это одна из форм участия граждан в предпринимательских отношениях. В соответствии с Гражданским кодексом РФ предпринимательской является: самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке¹.

Предпринимательская деятельность может осуществляться либо в форме организации — юридического лица, либо в форме индивидуального предпринимателя. В данной работе мы будем касаться предпринимательской деятельности в виде организации (Юридического лица) только для иллюстрации различий с индивидуальным предпринимательством.

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя².

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

При этом государство гарантирует предпринимателям следующие права:

- право заниматься предпринимательской деятельностью;

- недопущение отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности;

- защита прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности, недопущение дискриминации со стороны государства, его органов и должностных лиц;

- равное право доступа всех субъектов предпринимательской деятельности на рынок, к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предпринимателей;

- свободный выбор предпринимателем сферы деятельности в пределах, установленных законодательством и заключенными договорами;

- экономическая, научно-техническая, правовая поддержка предпринимательской деятельности;

- возможность страхования предпринимательского риска страховыми обществами;

- недопущение на рынке монопольного положения отдельных видов товаров и услуг, предпринимателей и недобросовестной конкуренции.

Индивидуальный предприниматель относится к субъектам малого предпринимательства при соблюдении критериев, установленных Федеральным законом от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ».

Если их показатели средней численности работников, выручки от реализации товаров (работ, услуг) или балансовой стоимости активов (остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов) за период, прошедший со дня их государственной регистрации, не превышают предельные значения:

От ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий и до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек.

Выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства¹.

Заниматься предпринимательской деятельностью могут полностью дееспособные граждане. По общему правилу это лица, достигшие 18 лет. Кроме того, в соответствии со ст. 21 Гражданского кодекса РФ лица, вступившие в брак до достижения 18 лет, признаются полностью дееспособными и поэтому вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность. То же относится и к эмансипированным несовершеннолетним², которые занимаются предпринимательской деятельностью, за исключением той, для которой федеральным законом установлен возрастной ценз. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителей. Отдельными видами деятельности гражданин-предприниматель вправе заниматься лишь на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования.

К индивидуальным предпринимателям относятся физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, частные охранники, частные детективы.

Собственно статус индивидуального предпринимателя гражданин получает после прохождения процедуры государственной регистрации в установленном законом порядке. В то же время в соответствии с Гражданским кодексом РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.¹

Уклонение от государственной регистрации или необоснованный отказ в государственной регистрации могут быть обжалованы гражданином в арбитражном суде. Отказ в государственной регистрации предпринимателя допускается только в случаях предусмотренных Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Таким образом, необходимыми условиями занятия гражданином предпринимательской деятельностью являются: его дееспособность и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Правовой статус индивидуального предпринимателя определяется исходя из того, что наряду с коммерческими организациями он является полноправным участником хозяйственного оборота. Правоспособность индивидуального предпринимателя практически приравнена к правоспособности коммерческих организаций. Индивидуальные предприниматели вправе заниматься любыми не запрещенными законом видами деятельности, а при осуществлении предпринимательской деятельности, требующей лицензирования, - при наличии лицензии. Порядок лицензирования предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей, как и юридических лиц, установлен Законом о лицензировании и не содержит какой-либо специфики, определяемой организационной формой. Как указывают Е.П. Губин и П.Г. Лахно: «Очевидно, что такой подход является правильным, поскольку лицензированию подлежит не лицо, а вид предпринимательской деятельности»¹.

Непосредственность осуществления гражданином предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом. Это чрезвычайно важно для осознания гражданами, не являющимися предпринимателями, ценности и социальной полезности предпринимательской деятельности, того обстоятельства, что предприниматель - это не эксплуататор чужого труда, а прежде всего работник, причем высокого класса. В данном случае понятия «труд», «работник» необходимо понимать не в узком значении, какое вкладывает в них Трудовой Кодекс Российской Федерации (далее ТК РФ), раскрывая их содержание в рамках категории «трудовые отношения», а значительно шире. Общепринятые правила толкования современных понятий «труд» в русском языке указаны в словаре С.И. Ожигова и позволяют выделить следующие значения понятия «труд»:

а) целесообразная деятельность человека, направленная на создание с помощью орудий производства материальных и духовных ценностей;

б) работа, занятие; в) усилие, направленное к достижению чего-либо;

г) результат деятельности, работы, произведение.²

Это касается трудовой деятельности самого индивидуального предпринимателя, в которой он выступает в роли работника (не наемного, а самостоятельного). Я согласен с мнением М.Ю. Тихомирова – «Для реализации всех функций индивидуальный предприниматель совершает бесчисленное множество конкретных юридических, организационно-технических и просто физических действий».¹

А значит предприниматель имеет права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Так же как и коммерческие юридические лица, индивидуальный предприниматель имеет право:

- Самостоятельно определять производственную программу своей деятельности;

- Выбирать поставщиков и потребителей своей продукции;

- Устанавливать на нее цены в пределах, определенных законодательством РФ и договорами;

- Оспаривать в суде в установленном законом порядке действия граждан, юридических лиц, органов государственного управления.

Предприниматель обязан:

- Выполнять обязательства, вытекающие из законодательства РФ и заключенных им договоров;

- Своевременно предоставлять декларацию о доходах;

- Уплачивать налоги в порядке и размерах, определяемых законодательством РФ.

Однако как указывает нам И.В. Ершова «Вместе с тем индивидуальное предпринимательство предопределяет ряд ограничений. В частности, некоторые виды предпринимательской деятельности (банковская, страховая, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.) могут осуществляться только юридическими лицами. В отношении других установлены ограничения. Так, индивидуальные аудиторы, в отличие от аудиторских организаций, не вправе осуществлять обязательные аудиторские проверки».²

Представляется интересным вопрос и о возможности предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, объединяться в ассоциации (союзы) для представления и защиты общих имущественных интересов и координации предпринимательской деятельности.

Ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей¹.

Юридические лица и (или) граждане в целях представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных, а также иных не противоречащих федеральным законам и имеющих некоммерческий характер целей вправе создавать объединения в форме ассоциаций (союзов), являющиеся некоммерческими организациями, основанными на членстве².

Исходя из прямого прочтения приведенных норм, регистрирующие органы стали отказывать индивидуальным предпринимателям в праве на объединение в ассоциации (союзы). Отказ в регистрации ассоциаций (союзов), созданных с участием предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, является, на мой взгляд, неправомерным. Такая позиция нашла подтверждение в судебной практике.³

Устанавливая по отношению к индивидуальным предпринимателям правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций, законодатель ставит их в равные условия с юридическими лицами, в том числе с точки зрения защиты нарушенных прав и возложения на них ответственности в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

Дела с участием граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, наряду с иными экономическими спорами и делами, связанными с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, рассматриваются арбитражными судами¹.

Так же представляет интерес право индивидуального предпринимателя, не только как говорилось выше осуществлять трудовую деятельность самостоятельно, но и вправе привлекать наемный труд.

Как комментирует гл.48 ТК РФ, Ю.П. Орловский «Индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательской деятельности и повышения ее эффективности вправе использовать не только самостоятельный, но и наемный труд, заключив в этих целях трудовые договоры с наемными работниками. В таком случае он, не переставая оставаться самостоятельным работником, выступает одновременно и в другом качестве - в качестве работодателя. Индивидуальный предприниматель - работодатель вступает в трудовые отношения с работниками по общим правилам ТК РФ с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц, установленных в гл. 48 ТК РФ».²

Как говорилось выше особенности регулирования труда граждан, работающих у работодателей - физических лиц, установлены отдельной гл.48 ТК РФ. Законодатель исходит в этом случае как из необходимости защиты интересов наемного работника, так и гражданина - индивидуального предпринимателя, поскольку последний, взваливший на себя груз ответственности за обеспечение рабочих мест другим гражданам и не обладающий теми материальными и организационными возможностями, которые имеют работодатели-организации, также нуждается в определенной защите. Так, работодатель - физическое лицо может принять работника для выполнения любой не запрещенной законом работы, определенной трудовым договором¹, в то время как работодатель-организация обязан указать в трудовом договоре наименование должности, специальности, профессии или конкретной трудовой функции². Такое своеобразие регулирования труда у работодателей - физических лиц вполне понятно, поскольку совмещение профессий (должностей), выполнение широкого круга обязанностей является оправданной и потому распространенной практикой для субъектов малого предпринимательства.

Ссылаясь на ТК РФ Е.П. Губин, П.Г. Лахно обращают внимание что: «Работодатели - физические лица вправе по своему усмотрению заключать трудовые договоры на определенный срок, в отличие от организаций, которые имеют право заключать срочные трудовые договоры только в строго предусмотренных законом случаях. Перечень оснований прекращения трудового договора, заключенного с работодателем - физическим лицом, может быть расширен по отношению к предусмотренному Трудовым кодексом по усмотрению сторон в самом трудовом договоре. При этом сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат определяются только трудовым договором, а не императивными нормами трудового законодательства.»¹

Наличие определенных послаблений в сравнении с юридическими лицами для граждан, осуществляющих найм работников, не освобождает индивидуальных предпринимателей от обязанностей, связанных с реализацией гарантий наемных работников на социальное страхование, пенсионное обеспечение и др.

Целесообразно иметь в виду, что для выполнения некоторых видов работ привлеченными силами индивидуальный предприниматель вправе заключать не трудовые, а гражданско-правовые договоры (например, договоры подряда, возмездного оказания услуг, поручения, агентские и авторские договоры), выполнение обязательств по которым тоже может быть связано с трудовой деятельностью физических лиц - исполнителей (подрядчиков, агентов и т.п.). Это освобождает предпринимателя от ряда обязанностей работодателя, предусмотренных трудовым законодательством.

Индивидуальным предпринимателем является так же глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица. Статус индивидуального предпринимателя приобретается в этом случае с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства².

С принятием ГК РФ на практике, в литературе и даже в трактовке Конституционного Суда РФ получила распространение точка зрения о понимании крестьянского (фермерского) хозяйства только как индивидуальной предпринимательской деятельности его главы. ³

И так можно сделать вывод: индивидуальный предприниматель наряду с юридическими лицами является полноправным участником хозяйственного оборота. Необходимыми условиями занятия гражданином предпринимательской деятельностью являются: его дееспособность и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Правоспособность индивидуального предпринимателя практически приравнена к правоспособности коммерческих организаций. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правовые нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций.