Право и закон, их соотношение

1. Кто-то отождествляет их, то следует, что есть закон, то есть право.

2. А те, кто не отождествляет право и закон, то право - это объективное, самостоятельное, не исходящее из воли государства явление. При таком подходе м.б. разные понимание:

• Право и закон совпадают, если закон верно отражает право, это правовые законы. право отражается в них. Полное совпадение права и закона;

• закон расходится с правом, он отстает от него. Закон становится устаревшим. Частичное совпадение закона и права;

• Закон вовсе не содержит права, он возводит произвол. Закон является не правовым. Полное несовпадение права и закона (некий не правовой закон о прописке).

В практическом плане кто должен оценивать правовой ли закон, а если и оценит кто-то, а закон не правовой, то, что делать?

Такой механизм оценки закона сложился: демократическим образом принят основной закон – конституция, далее этот правовой закон, содержащий правовые нормы имеет высшую юридическую силу и на страже конституции стоит КС, в него может обратиться любой гражданин, любая общественная организация, любой орган государства. признание КС законов не конституционными влечет к прекращению их юр. силы. Есть мировые акты Хартия прав человека, Пакты и др.

Государства вступая в договоры берут на себя обязательства по обеспечению прав человека. Есть и международные суды, которые рассматривают факты нарушения прав людей.

Типология права

Формационный подход к типам права. Тип права – совокупность существенных черт, выражающих классовую природу, соц. сущность права.

Древневосточный тип права – как первый тип права.

В 1988 г. появляется новый подход к праву. Лец – «сущность и исторические типы права» в Вестнике МГУ опубликована эта его статья. Он считает, что рабовладельческий, и т.д. типы права отражают специфику общества, не права. А так нельзя и он предложил рассматривать типы права исходя из его специфики:

- сословное право. Права имеют определенные сословия, а не личность (крестьянское сословие, феодальное сословие). Это право низшего типа;

- формальное право – оно представляет равные права и свободы, равное отношения к суду и закону. Это в буржуазный период, формальное равенство. прав крестьян, рабочих и т.д.;

- социальное право. Формальное право дополняется реальным равенством, происходит перераспределение средств. Устанавливаются пенсии, стипендии, пособия по безработице. Происходит перераспределение доходов. Формальное право насыщается реальностью. Это право только развивается.

Кошанина «Происхождение гос-ва и права». Рассмотрение права не в формационном аспекте, а в стадиях: детства, юности, зрелости.

Мировая науке не исходит из формационного подхода, а в большей степени рассматриваются наукой сравнительного правоведения семьи права. 1988 г. на рус. язык переведена книга «Основные правовые системы современности» - зарубежный автор. По вешнему выражению, по внешним особенностях права происходит деление.

На Западе не существует какого либо единого подхода к пониманию типологии права. Выработаны идеи понятия правовой семьи. Рене Давид «Основные правовые системы современности». Появилась наука сравнительного правоведения. В современном мире существует множество правовых систем и каждая из них уникальна. Рене Давид положил в основу классификации 2 фактора: идеологический и юридический. Выделяет 3 главных семьи: романо-германская, англо – саксонская, социалистическая, мусульманская.

Романо – германская семья – исторически сложилась в результате рецепции Римского права. Признает НПА основным источником права, верховенство писанной конституции. Наличие разветвленной системы НПА. Общие принципы права играют существенную роль. Ограниченное значение имеет обычай, как источник права. Право делится на отрасли. Утверждается приоритет принципов МП перед внутригосударственными.

Англо – саксонская семья: Англия, Канада, Австрия и т.д. Возникла в Англии, Римское право не оказало существенного влияния на ее формирование. Делится на общее право и на право справедливости. Основным источником права является судебный прецедент. Последнее время большое значение имеет статут. Отсутствует деление права на публичное и частное. Конституция неписанная. Высшие судебные органы осуществляют контроль за соблюдением конституции.

Мусульманская семья: Саудовская Аравия, страны Северной Африки, Индонезия и др. они все исторически сложились на основе ислама. Основные источники права: каран, сунна, иджна, кияс. Отсутствует категория субъективного права, человек обязан перед караном. Нет деления права на публичное и частное. Основной источник права – правовой обычай.

Выделяют семью общего права, социалистического прав, романа-германская правовая семья.

В РГ правовой семье главенствующее значение имеет закон, большая роль кодификации и деление права на частное и публичное (страны западной Европы).

Семья общего права. Главный источник судебный прецедент, отсутствие кодификации, наличие сборников судебных прецедентов, нет деления на частное и публичное право.

Социалистическая правовая система. Право носит публичный характер. не допускается суд. контроль за конституционностью законов. Отсутствие частной собственности.

Российская правовая система. Проф. Симонов выделяет следующие периоды ее формирования:

1. Период становления – 9-13вв древнерусское государство;

2. Правовая система Московского государства 14-17вв;

3. Советская правовая система 18-19вв

4. Постсоветская правовая система с 20 в и по сегодняшний день.

5. Римское право оказало косвенное воздействие на ее формирование. В 80г 20в основывается на Марксистко – Ленинской идеологии. Право подчинено государству и способствует реализации поставленных задач. Приоритет человека перед государством. В постсоветский период в основе лежит доктрина правового демократического общества. Основным источником права является: К РФ, ФКЗ,ФЗ, постановления президента и правительства и др. Основной формой систематизации является кодификация. Право делится на отрасли. Признаются общие принципы МП.